Договоры saas что это
Юридические аспекты SaaS или как оформлять договоры по облачным технологиям
SaaS расшифровывается как Software as a Service. В переводе мы часто называет эту модель облачными технологиями. Облачные технологии используются в современном бизнесе для предоставления доступа к различному программному обеспечению через интернет и находящемуся не у пользователя, а у поставщика. Давайте условно обозначим стороны таких отношений как Исполнитель и Заказчик.
Итак, Заказчик получает доступ к ПО, а исполнитель в свою очередь оплату. На первый взгляд такая схема аналогична предоставлению права использования программного обеспечения и разумнее всего было бы использовать именно такой подход. Однако это не так. Как показывает практика, в данном случае удобнее всего, да и логичнее, если разобраться, квалифицировать эти отношения как предоставление информационно-компьютерных услуг. Такой подход вытекает, прежде всего, из самой сути SaaS. Как правило, Заказчик вместе с доступом к программному обеспечению получает еще целый комплекс различных услуг, таких как сопровождение, обновление, исправление ошибок т.д. Можно конечно поделить договор на два, разделить стоимость с НДС и без него (как известно лицензионные договоры на ПО не облагаются НДС), составить отдельно SLA и т.д. Но зачем усложнять?
Да, сегодня еще не существует единого подхода к правовому регулированию «облаков». Однако уже сегодня есть сложившиеся обычаи делового оборота в этой сфере и тут уж ни судам, ни налоговой деваться некуда – придется в конце концов адаптироваться. Вообще, юридически отношения сторон, касающиеся облачных технологий, я бы разложил следующим образом: Сама программа для ЭВМ является объектом интеллектуальной собственности – да. Но ее экземпляр остается у Исполнителя. Заказчик через интернет получает какую-либо информацию, т.е. результат работы программного обеспечения. Браузер, которым пользуется при этом Заказчик, не является частью программы Исполнителя. Таким образом, Заказчик получает лишь услугу, в качестве которой выступает работа программы Исполнителя. Если на простом примере, то аналогично тому, если бы Вы пришли в справочное бюро и попросили бы информацию о режиме работы городских музеев. Оператор из специальной программы выдает Вам информацию, что, безусловно, является лишь услугой, но никак не использованием Вами программы.
Однако существует еще одна модель SaaS. Это когда доступ к программному обеспечению Исполнителя осуществляется Заказчиком также через интернет, но не с использованием браузера, а с использованием специального клиентского программного обеспечения, разработанного Исполнителем. В данном случае схема строится так: основная программа, расположенная на сервере Исполнителя, всё так же оказывает Заказчику услуг, как и в описанном выше случае с браузером. А вот браузер заменяется на специальное клиентское ПО. На мой взгляд, в этом примере тоже нет ничего криминального и он вполне имеет право на существование. Чтобы в данном случае не попасть под запрет дарения между коммерческими организациями, следует внести дополнительные условия в договор. Например, в договор оказания услуг можно внести положения о купле-продаже экземпляра клиентского ПО в порядке п.3. ст.1286. На практике мне в прошлом году встретился вариант договора, где стоимость первого месяца оказания услуг была разбита на две части. Первая часть – это стоимость флэшки с клиентским ПО, а вторая – стоимость услуги за первый месяц со скидкой, обоснованной опытной эксплуатацией. Дальше платежи брались ежемесячно за услугу в полном объеме. По-моему это вполне приемлемый вариант, тем более, что на флэшке в самом ПО был встроен вполне подробный договор присоединения.
SaaS: что это такое, преимущества модели для бизнеса, принцип работы и примеры
Что такое Saas
Software as a service (SaaS) – это программное обеспечение как услуга. При этой модели обслуживания у подписчиков есть готовое прикладное программное обеспечение. Управляет приложением поставщик, а клиенты получают доступ к функциям через браузер или мобильное приложение.
Saas не считается новой концепцией. Модель зародилась еще во второй половине прошлого века — в виде терминалов, которые оснащались клавиатурой и монитором, но не имели процессора. Все устройства были присоединены к мейнфрейму (главному компьютеру вычислительного центра с большим объемом памяти), где находились данные пользователей. С развитием технологий менялась и система Saas. Сегодня эти модели полностью перешли в облако, информация хранится там.
В чем разница между Saas, Paas и IaaS
При PaaS операционка управляется провайдером, а клиент контролирует исключительно приложения, не имея доступа к операционной системе и низкоуровневым настройкам. При IaaS предоставляется доступ к вычислительным ресурсам в облаке с оплатой по факту использования. Поставщик Saas берет на себя настройки, обновления, резервное копирование и прочие технические составляющие, в то время как клиент получает настроенную программу.
Кому будет интересна модель
Тем, кто ценит каждый час. Разработчики экономят время, которое пришлось бы потратить на установку программ на ПК всех пользователей. При этом нет необходимости переживать о том, что программы могут быть взломаны, а данные клиентов похищены. Поставщики Saas следят за всеми техническими аспектами работы приложений. Таким образом, использовать их можно сразу же после создания личного кабинета у выбранного поставщика услуг.
Чтобы сэкономить свое время и взять расходы на рекламу под контроль – эффективнее и выгоднее использовать для этого единую систему. Попробуйте маркетинговые продукты Calltouch – систему сквозной аналитики, коллтрекинга и управления рекламой.
Преимущества и недостатки модели
Недостатком модели Saas также можно считать и то, что расширить возможности подобных программ пока невозможно из-за некоторых особенностей веб-браузеров.
Принцип работы Software As A Service
Работа модели достаточно упрощена в сравнении со стандартным программным обеспечением.
Работа через веб-интерфейс
Все хранится в сети, носитель не требуется. Чаще всего подобные программы не нужно устанавливать. Для работы необходимо зайти на веб-сайт ПО, создать учетную запись при помощи личного электронного адреса и получить пароль. После этого можно войти в систему и работать с приложением — для дальнейшего использования его инструментов достаточно иметь стабильное подключение. Если же клиент захочет уйти с платформы, то просто экспортирует свои данные.
Плата за доступ
Для получения доступа к определенному функционалу программы пользователь приобретает подписку с фиксированной стоимостью. При остановке работы приложения выплаты просто прекращаются.
Поддержка от поставщика услуги
Приобретая подписку на пользование функционалом программы, клиент при возникновении сбоев в работе ПО сможет обратиться в техподдержку. С большой долей вероятности вопрос будет решен оперативно и своевременно.
Что нужно рассмотреть при покупке SaaS для вашего бизнеса
На рынке нет нехватки SaaS-решений, и с каждым днем их становится больше. Чтобы не ошибиться с моделью, изучите доступную информацию, отзывы и попробуйте программу на деле, если производитель предлагает бесплатный период.
Определить проблему
Первым делом заказчик должен определить цели использования программного инструмента. Например:
После выявления проблемы необходимо приступить к написанию перечня главных функций для решения проблемы.
Составить список необходимых функций
Найти нужную модель
Когда цели и функции определены, можно приступать к поиску нужной модели. Неправильный выбор приложения повлечет за собой большие денежные затраты. Чтобы определиться, ознакомьтесь со статьями и отзывами пользователей о разных инструментах SaaS.
Попросить своих коллег и сеть
Помимо поиска информации в Google необходимо подключить свою профессиональную и личную сеть. Например, можно спросить сотрудников вашей компании, какие рекомендации они могут дать касательно выбранного программного обеспечения. Также можно задать вопросы владельцам бизнеса в схожих направлениях. Ценные советы можно будет применить на практике.
Прочитать сторонние обзоры
Обзоры помогут выявить сильные и слабые стороны каждого приложения и быстрее определиться с выбором. На некоторых ресурсах пользователи размещают сравнения различных ПО. Так вы сможете определить, какой из инструментов лучше справится с поставленной задачей.
Воспользоваться бесплатными пробными версиями
Если вы выделили для себя несколько продуктов SaaS, их можно протестировать в демо-режиме. В большинстве случаев пользователи получают возможность от одной до двух недель тестировать ПО бесплатно. Этого времени достаточно для того, чтобы детально ознакомиться с функционалом продукта. Некоторые приложения SaaS в принципе предлагают пользователям бесплатный функционал. Он может быть весьма ограниченным, однако для небольших предприятий этого будет достаточно.
Связаться с различными поставщиками
Когда выбранные приложения протестированы, стоит обратиться к поставщикам ПО. Вы поймете, действительно ли выбранный продукт SaaS поможет в развитии его бизнеса. Также поставщик сможет подробнее рассказать об особенностях ПО.
Как настраивать и использовать Software As A Service
SaaS настраивается просто:
Примеры SaaS
CRM-SaaS и HRM-SaaS – популярные разновидности модели Software as a service.
CRM-SaaS
Программа довольно быстро запускается, а стоимость может уложиться в несколько тысяч рублей. Кроме того, бизнес экономит на эксплуатационных расходах, выделяемых на настройку программы.
Главными недостатками подобных инструментов можно назвать:
Одним из самых известных CRM-продуктов можно назвать платформу Salesforce.com, которая сегодня считается мировым лидером в этой нише. На российском рынке – amoCRM, РосБизнесСофт, On-CRM.ru.
HRM-SaaS
Системы HRM помогают автоматизировать работу с персоналом. Их основная цель – упорядочить учет и расчет, а также снизить потери, связанные с уходом сотрудников. HRM-SaaS довольно сложно устроены, поэтому работать с ними труднее, чем с CRM. Пример подобных программ – SuccessFactors HCM, SuccessFactors.
Если вы хотите разгрузить сотрудников и автоматизировать рутинные задачи, воспользуйтесь сквозной аналитикой Calltouch. Сервис автоматически собирает
данные с разных каналов трафика в одном окне в виде удобных отчетов.
Сквозная аналитика
Альтернативы Software As A Service
Альтернативами Software As A Service называют приложения, которые имеют смешанный функционал со стандартными ПО и облачными структурами. Наиболее распространенные альтернативы:
Заключение
Модель Saas помогает автоматизировать бизнес-процессы и увеличить продуктивность компании, при этом не требуя огромных затрат – как финансовых, так и временных. Главное – грамотно подойти к выбору: составить список нужных функций, изучить отзывы о программах, попробовать бесплатную версию.
Договор на программное обеспечение в облаке
Облачные сервисы дают бизнесу ряд преимуществ. В частности, они снижают расходы на содержание IT-инфраструктуры, открывают доступ к нужной информации не только с рабочего компьютера в офисе. Одни организации пользуются программным обеспечением (ПО), размещенным в Облаке, другие, соответственно, коммерциализируют его на договорной основе. Каковы особенности такого договора в Беларуси?
Что такое Облако и облачное ПО
Изначально слово «облако» употребляли как метафору. Соответствующим рисунком на схемах изображали Интернет, подразумевая, что конечному пользователю важны не технические детали получения данных, а сам результат.
— данные хранятся и обрабатываются на серверах, принадлежащих провайдеру. Следовательно, пользователь не несет затрат на приобретение серверов и оборудование помещений для них, оплату электроэнергии и труда системных администраторов;
— доступ к данным предоставляется удаленно — через Интернет. А значит, получить его можно не только с рабочего ПК, но и из дома или с мобильных устройств;
— информация передается по зашифрованным каналам;
— создаются резервные копии данных.
Среди форм облачных вычислений выделяют модель SaaS (от англ. software as a service — ПО как услуга). Это и есть ПО, размещенное в Облаке. По модели SaaS пользователь получает возможность пользоваться функционалом ПО, которое размещено на сервере провайдера.
Обратите внимание!
Формулировка «как услуга» не отсылает к договору оказания услуг, а отражает устоявшийся перевод (от англ. as a service).
Организации, как правило, используют следующее облачное ПО:
— бухгалтерское (например, «1С: Бухгалтерия»);
— офисные пакеты (Microsoft Office) и т.д.
Какова природа договора на облачное ПО
Законодательство не успевает за стремительно развивающейся IT-сферой. В настоящее время бывает сложно урегулировать специфические отношения в этой области исходя из действующих правовых норм.
В частности, нет единого подхода к тому, как квалифицировать договор на ПО в Облаке. На практике организации заключают договоры аренды, возмездного оказания услуг, лицензионные договоры. Однако правовой режим классических договоров сложно применить к облачному ПО.
Пример
Объектом аренды выступают вещи, причем только те, которые не теряют натуральных свойств в процессе использования . ПО к материальным объектам не относят.
По модели SaaS предоставляются:
1) право на использование ПО.
Таким образом, чтобы иному лицу получить право на использование ПО, в том числе право на применение его по назначению, необходимо заключить лицензионный договор;
2) комплекс услуг по предоставлению доступа, техподдержке такого ПО, переносу данных в Облако, консультированию и т.д. Это регламентируется договором возмездного оказания услуг.
На основании изложенного полагаем, что на облачное ПО целесообразно заключить смешанный договор с элементами:
— договора возмездного оказания услуг — предоставит техническую возможность использовать ПО;
— лицензионного договора — разрешит использовать ПО как объект интеллектуальной собственности.
Справочная информация
В России для предоставления размещенного в Облаке ПО в пользование организации на практике зачастую заключают договоры возмездного оказания услуг, поскольку законодательство Российской Федерации не относит функциональное применение ПО к способам его использования в рамках авторского права .
На заметку
Отметить, что стороны заключают смешанный договор, можно терминологией. Например, сторону, имеющую права и обязанности лицензиата и заказчика по соответствующим договорам, — именовать клиентом, а не употреблять в ее отношении одно из наименований, предусмотренных для стороны конкретного договора.
Какие условия включать в договор…
…обязательно
1) лицензионного договора. К ним относятся:
— предмет договора, т.е. наименование ПО и объем передаваемых прав. Не указанные в договоре права считаются непереданными ;
— условия о сроке действия договора и о территории, на которой можно использовать ПО ;
На заметку
Суть модели SaaS в том, что пользователь может получить доступ к ПО удаленно, например находясь в зарубежной командировке. Для этого в договоре нужно указать территории всех стран, в которых предполагается использовать ПО.
2) договора возмездного оказания услуг. При этом перечень оказываемых услуг согласовывается сторонами. Как правило, это услуги доступа к SaaS и техподдержки. Существенными условиями договора возмездного оказания услуг являются:
…желательно
Договор на ПО в Облаке законодательством не регулируется. Следовательно, сторонам, чтобы избежать возможных негативных последствий, целесообразно максимально полно и четко прописать условия в самом договоре. В частности, предусмотреть:
— размер лицензионного вознаграждения ;
— порядок и сроки расчетов;
— порядок предоставления средств для пользования SaaS (например, учетных данных (логинов и паролей), параметров удаленного соединения с сервером);
— контактные данные службы техподдержки;
— порядок разрешения споров.
На заметку
IT-компании важно сохранить за собой право распространять облачное ПО среди многих контрагентов, т.е. выдавать им лицензии. Для этого в договоре:
— прописывают, что право использовать ПО передается на условиях простой (неисключительной) лицензии ;
— не называют вид лицензии, поскольку по умолчанию подразумевается простая лицензия .
Пользовательское соглашение: лицензионный договор vs договор оказания услуг
Последнее время интернет переполнен различными платформами и сервисами, которые предлагают определенные возможности как юридическим, так и физическим лицам.
Это может быть сервис по созданию сайта, по обработке данных, графический редактор, и много других вариантов.
Напомню, что с юридической точки зрения название документа не играет ключевой роли: “договор”, “соглашение”, “контракт” (для двусторонних документов) или “оферта”, “соглашение”, “договор” (для односторонних) и иное. Такие документы с одинаковым содержанием, но разным названием не будут отличаться по юридической силе.
Что такое “Пользовательское соглашение”?
А вот оферта на заключение какого договора больше подходи сервису мы рассмотрим далее.
Иногда на сайте Пользовательское соглашение и Оферта представлены как разные документы. В таком случае, как правило, Пользовательское соглашение представляет собой представляет собой общие правила использования сайта, сервиса (добросовестно использовать сервис, не нарушать права третьих лиц и иное), может включать включать в себя условия обработки персональных данных.
Это не является неверным или некорректным, т.к. напомню, наименование документа не имеет в данном случае значения. В том числе, такая ситуация может быть абсолютно оправданной, когда сервис предоставляется разным лицам на разных условиях, тогда для каждого лица должна быть своя Оферта, а Пользовательское соглашение является общим документом. Например, это может быть сервис для поиска работы и сотрудников: оферта для соискателей содержит в себе одни условия, оферта для работодателей другие; платформа для занятий иностранным языком: оферта для преподавателей одна, для учеников другая.
Пользовательское соглашение (оферта) как Лицензионный договор.
Для начала вспомним, что такое онлайн-сервис с точки зрения закона. Не вдаваясь в подробности и особенности различных сервисов, все они так или иначе, в разной совокупности представляют собой взаимодействие следующих объектов интеллектуальной собственности, которые охраняются авторским или патентным правом:
программа для ЭВМ (код программы);
алгоритм (патентное право);
интерфейс (патентное право);
программно-аппаратный комплекс (патентное право);
а также можно добавить сюда контент сайта/сервиса: это различные видео, изображения, тексты и иное.
Правами на все вышеуказанное распоряжается правообладатель. И, если рассматривать сервис как результат интеллектуальной деятельности (РИД), которым правообладатель без каких-либо дополнительных услуг дает попользоваться другим лицам, то, в таком случае, оферта заключается на условиях предоставления правообладателем пользователю неисключительной лицензии (ст. 1235 ГК РФ).
Законодательством (п. 5.1. ст. 1235 ГК РФ) строго предусмотрены условия, при которых не допускается безвозмездный характер предоставления лицензии коммерческим организациям.
Подобная оферта подходит в случае, когда использование сервиса полностью автоматизировано, когда лицо с момента входа на сайт и оплаты сервиса самостоятельно использует сервис. В данном случае правообладатель не оказывает техническую поддержку, не настраивает интеграцию систем, не помогает в регистрации личного кабинета и не выполняет иных действий, которые можно назвать услугами.
Использование Пользовательского соглашения, которое содержит в себе условия лицензионного договора выгодно в том числе плательщикам НДС, ведь согласно п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, освобождается от налогообложения передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных РИД на основании лицензионного договора.
Пользовательское соглашение (оферта) как Договор оказания услуг.
Такая оферта регулируется как обычный договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Это может быть услуга по предоставлению доступа к сервису; услуга по подключению и обеспечению доступа к сервису; услуга по предоставлению права доступа к сервису и его использование в объеме, предусмотренном функциональными возможностями сервиса; услуга по предоставлению во временное пользование, на условиях виртуального доступа, онлайн сервис; услуги, связанные с использованием принадлежащей Исполнителю компьютерной программы. Возможны и иные совершенно разнообразные формулировки, ведь свободу договора (ст. 421 ГК РФ) никто не отменял.
В данном случае РИД используются как средство оказания услуг, при этом доступ к самим РИД не является предметом договора.
Но, даже в такой оферте необходимо указывать на запрет нарушения прав правообладателя сервиса путем использования РИД, из которых состоит сервис и которые размещены на сайте.
Также, необходимо подписывать двухсторонний, или, если это предусмотрено договором, составлять односторонний Акт оказанных услуг. Подобный Акт не является обязательным для лицензионных правоотношений.
От уплаты НДС собственник сервиса в данном случае не освобождается.
Пользовательское соглашение (оферта) как смешанный Договор. Saas-платформа.
Для того, чтобы определить, какой вид договора наиболее подходящий, нужно подробно изучить функционал сервиса.
При рассмотрении споров с пользователями, в которых не оспаривается предмет договора, суды рассматривают споры по заключенным договорам и не квалифицируют верно ли выбран предмет договора или нет.
Большие риски в неправильном определении предмета договора несут плательщики НДС, чтобы не получить штраф за уменьшение налоговой базы и доначисления налога компания должна быть готова аргументировать использование лицензионного договора.
Можно заключать договор смешанного типа, который будет в себе содержать и условия предоставления лицензии и условия оказания услуг. Такой подход иногда применяется для Saas-платформ, при этом до сих пор нет единого мнения касательно Saas-платформ, а судебная практика к тому же показывает, что в зависимости от функционала можно заключать и лицензионный договор, и договор оказания услуг.
Правовые риски в договорах SaaS
На протяжении последних лет мы часто выступаем на ИТ-конференциях с докладами по лицензированию программного обеспечения. Поскольку облачные сервисы приобретают все большую популярность, нам постоянно задают вопросы о правовых рисках модели SaaS.
Аренда Облака
С точки зрения российского законодательства облачный сервис представляет собой информационную систему, включающую совокупность технических средств, информации в базах данных, и обеспечивающих ее обработку информационных технологий (в т.ч. программного обеспечения).
Главной проблемой применения договора аренды (проката) к подобным сервисам является требование законодательства о сдаче в аренду только индивидуально определенных вещей (ст.607 ГК РФ).
Оборудование в облачном сервисе не может быть индивидуализировано, программное обеспечение также не является вещью в отличие от его носителя.
Поэтому договор аренды ПАК в рамках SaaS ничтожен как противоречащий прямому указанию закона на предмет договора аренды.
В связи с ничтожностью договора аренды стороны такого договора не могут ссылаться на его условия при возникновении гражданских и налоговых споров.
Лицензия на Облако
Любые способы использования ПО связаны с предоставлением его экземпляров в фактическое владение конечного пользователя (ст.1270 ГК РФ). Функциональное применение программного обеспечения не относится к способу использования. Детальное обоснование данных тезисов для пытливых умов мы разместили в отдельном разделе.
В рамках SaaS предоставляется доступ к различным службам информационной системы, включающей программное обеспечение, оборудование и информацию в базах данных. То есть программное обеспечение используется в совокупности и неразрывной связи с иными элементами информационной системы.
При этом экземпляры ПО пользователем не скачиваются, не загружаются в память своих устройств и не модифицируются, т.е. в его фактическое владение и пользование не поступают. Все действия с такими программными продуктами выполняются на стороне владельца сервиса.
Следовательно, лицензия на SaaS противоречит закону (ничтожна) так же, как и договор аренды (проката).
В связи с этим возникает аналогичный риск невозможности ссылки на условия лицензии в гражданских и налоговых спорах. Помимо этого владелец сервиса, применяющий общую систему налогообложения, лишается возможности применения льготы по НДС для лицензионного договора на программное обеспечение.
Как известно, реализация по лицензионному договору на ПО не облагается НДС (пп.26 п.2 ст.149 НК РФ). Реализация по иным договорам производится с НДС. Следовательно, переквалификация лицензии на SaaS в договор на услуги повлечет доначисление НДС 18%, штраф 20% и пени за просрочку выплаты.
Услуги в Облаке
Услуги потребляются в процессе их оказания и не приводят к созданию вещи. Поэтому предметом договора на оказание услуг выступает деятельность, которая может осуществляться с использованием информационной системы.
Деятельность по сбору, обобщению, систематизации информационных массивов и предоставлению результатов обработки этой информации прямо относится налоговым законодательством к услугам по обработке информации.
Следовательно, договор на информационные услуги в рамках SaaS не противоречит закону. В связи с этим он не несет гражданских и налоговых рисков.
Обоснование невозможности лицензирования доступа к сервису
По общему правилу, лицензионный договор на использование программ для ЭВМ или баз данных должен предусматривать:
1) предмет договора путем указания на программный продукт, право использования которого предоставляется по договору;
2) способы использования такого программного обеспечения.
Перечень основных способов использования произведений содержится в п.2 ст.1270 ГК РФ. Данный список является открытым, тем не менее, позволяет определить принципы правового регулирования отношений по поводу вариантов использования произведений.
Применительно к программному обеспечению использованием считается:
1) воспроизведение (изготовление или запись экземпляров ПО на электронном носителе, в том числе в память ЭВМ);
2) распространение (продажа иная форма отчуждения в собственность экземпляров ПО);
3) публичный показ (демонстрация экземпляра ПО);
4) импорт (ввоз экземпляров ПО на территорию России в целях распространения);
5) прокат (сдача экземпляра ПО в аренду);
6) перевод или другая переработка (внесение изменений исходный текст экземпляра ПО). Не относится к использованию адаптация экземпляра ПО, т.е. внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.
7) доведение до всеобщего сведения (предоставление доступа к экземпляру ПО для его загрузки на устройство пользователя).
Таким образом, указанные выше способы использования программного обеспечения затрагивают только операции с его экземплярами. Напомним, что экземпляром ПО считается его запись на любом материальном носителе (электронный, оптический, магнитный носитель).
Приведенные действия направлены на тиражирование, модификацию или предоставление таких экземпляров третьим лицам. То есть применительно к разным видам ПО в качестве объектов авторского права правомочие по их «использованию» не включает применение по функциональному назначению.
Данные выводы прямо подтверждаются положениями п.3 ст.1270 ГК РФ, согласно которым не признается использованием произведения применительно к правилам главы 70 ГК РФ «Авторское право» практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение. Единственная оговорка из данного правила сделана в отношении практической реализации архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта.
Кроме того, в случае распространения ПО на основании ст.1280 ГК РФ для выполнения действий, необходимых для его функционирования, достаточно факта правомерного владения экземплярами такого ПО. Отдельное разрешение правообладателя на совершение указанных действий не требуется. Данные положения дополнительно подтверждают, что авторское право не ограничивает использование функционала ПО, в том числе для предоставления на его базе услуг третьим лицам.
Поэтому в рамках предоставления доступа к программному обеспечению в удаленном режиме (SaaS), пользователь получает возможность применения программного обеспечения для обработки введенных данных на стороне владельца сервиса. Экземпляр программы для ЭВМ или база данных пользователю во владение не передается, поэтому ему не требуется получение разрешения (лицензии) на его использование.
Общие выводы
На основании п.2 ст.170 ГК РФ, притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.
Поскольку реализация по лицензионному договору на использование программного обеспечения освобождена от НДС в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, существует высокий риск переквалификации льготируемого лицензионного договора в рамках налоговой проверки на обычный договор возмездного оказания услуг, по которому сохраняется обязанность уплаты НДС.
Как следствие, по результатам налоговой проверки владельцу сервиса на ОСН может быть вменена недоимка, пени и штрафы в связи с необоснованным использованием освобождения от уплаты НДС на основании лицензионного договора.