Если патент недействителен что делать
Если патент недействителен что делать
ГК РФ Статья 1400. Восстановление действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Право послепользования
1. Действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент, или правопреемника этого лица. Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в указанный федеральный орган исполнительной власти в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения предусмотренного настоящим Кодексом срока действия патента.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует в официальном бюллетене сведения о восстановлении действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
3. Лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования (право послепользования).
4. Право послепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование изобретения либо решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), полезной модели или промышленного образца либо были сделаны необходимые к этому приготовления.
(п. 4 введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
Аннулирование и прекращение действия патента не одно и то же
Патент не вечен. Он может как перестать действовать, так и быть аннулированным. Но это разные процессы, которые ведут к разным последствиям.
Срок действия патента на работу
Патент выдается на срок от одного до 12 месяцев. Его можно продлевать но не более, чем на 12 месяцев (п. 5 ст. 13.3 ФЗ от 25.07.2002 №115-ФЗ). Продлевается патент за счет своевременного внесения авансовых платежей по патенту, сумма которых отличается в разных регионах.
Примечание редакции: подробнее о платежах по патенту читайте в статье Базы Знаний «Авансовый налоговый платеж по патенту».
Прекращение действия патента
Чтобы патент действовал, за него нужно платить, причем на один месяц вперед. Иностранец может оплатить авансом период от одного до двенадцати месяцев (п. 5 т. 13.3 ФЗ от 25.07.2002 №115-ФЗ).
Если иностранец просрочил оплату патента, то он прекращает действовать. А это значит следующее:
Примечание редакции: когда патент считается просроченным, читайте в статье «Иностранец просрочил оплату патента».
Причины аннулирования патента на работу
Бывают случаи, в которых патент аннулируется. И это не зависит от того, оплачен патент или нет. Причины аннулирования перечислены в п. 22 ст 13.3 ФЗ №115 от 25.07.2002:
Если патент аннулирован, то иностранец не имеет права находиться в России дольше 90 суток в течение каждого периода в 180 дней. Он обязан выехать. А повторно обратиться за оформлением патента можно только через год.
Примечание редакции: всю информацию о патенте можно найти в Базе Знаний в статье «Патент на работу в России для иностранцев».
Аннулирование и прекращение действия патента – в чем разница
Отличие аннулирования от прекращения действия патента – в том, как скоро иностранец может обратиться в МВД за оформлением нового патента.
Если патент прекратил действие, то иностранец может сразу подавать заявление об оформлении нового патента. Так как причины аннулирования более тяжелые, то и условия оформления нового патента более жесткие. Обратиться за оформлением нового патента в таком случае иностранец может не ранее, чем через год после аннулирования патента.
Проверить срок действия патента на работу
Чтобы работать в РФ, у иностранца должен быть действительный патент. А значит, по нему должны быть авансовые платежи. И работодатель, прежде чем принимать иностранца на работу, обязательно их запросит.
Чтобы убедиться, что патент действует, нужно обратить внимание на:
По закону работодатель, который привлек к работе иностранцев без документов или с просроченными документами, должен платить высокие штрафы. Иностранцу грозят не только штрафы, но и возможные трудности с дальнейшим въездом в РФ. Чтобы не допустить неприятных последствий, рекомендуем контролировать свои документы самостоятельно. А если с этим возникают сложности, советуем обратиться к миграционным специалистам.
ФНС ответила на вопросы о патенте
ФНС выпустила новое письмо с разъяснениями по патенту. Налоговики рассказали, можно ли отказаться от патента, и что делать, если субъект РФ изменил потенциально возможный доход или перечень допустимых видов деятельности.
Материал подготовлен на основе письма ФНС от 26.11.2021 № СД-4-3/16553@.
Что делать, если изменился потенциально возможный годовой доход
Размер потенциально возможного годового дохода (ПВГД) по видам деятельности утверждают субъекты РФ в своих законах. Он применяется в течение всего следующего календарного года, если субъект не изменит его (п. 2 ст. 346.48 НК РФ).
Чтобы начать работать на патенте, ИП должен подать заявление не позднее чем за 10 рабочих дней до этого. В течение пяти дней после получения заявления налоговая выдаст патент. Его стоимость будет рассчитана по ПВГД, установленному на дату начала действия патента. Рассмотрим особые случаи.
ПВГД изменился после подачи заявления, но до начала действия патента
Если закон с новым потенциальным доходом будет принят после подачи заявления, стоимость патента пересчитают и выдадут новый.
Пример. ИП подал заявление на патент 10 декабря 2021 года и 15 декабря 2021 года получил его. Он планирует работать на патенте с 1 января по 31 декабря 2022 года.
Субъект РФ принял закон с новым размером ПВГД 20 декабря 2021 года. Налоговая пересчитает стоимость патента и выдаст предпринимателю новый.
На дату подачи заявления новый ПВГД утвержден, но не вступил в силу
Закон субъекта вступает в силу не ранее чем через месяц после официального опубликования. Налоговая будет считать стоимость патента по закону субъекта, который принят, но не вступил в силу.
Пример. ИП получил патент на период с 1 января по 31 декабря 2022 года. Он подал заявление 10 декабря 2021 года. Закон с новыми размерами потенциального дохода на 2022 год был принят еще 15 ноября, но не вступил в силу на дату подачи заявления. Налоговая все равно рассчитала стоимость патента по закону, который будет действовать на момент начала периода патента.
В налоговом периоде ПВГД уменьшен законом субъекта, имеющим обратную силу
Налоговый период по патенту — календарный год или период действия патента, если он выдан на срок менее года. Однако в 2021 году действовало особое положение — у годовых патентов налоговым периодом признавался календарный месяц.
Если закон субъекта улучшает положение налогоплательщиков, он может иметь обратную силу — это должно быть прописано в законе (п. 4 ст. 5 НК РФ). В таком случае новый сниженный ПВГД будет действовать и для патентов, выданных до вступления в силу закона. Налоговая обязана пересчитать стоимость в меньшую сторону и выдать новый патент.
Пример. ИП получил патент на период с 1 января по 31 декабря 2022 года. В августе 2022 года субъект РФ уменьшил размер ПВГД. В законе прописано, что он распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2022 года. В этой ситуации налоговая обязана пересчитать сумму налога по патенту по новому потенциальному доходу.
В налоговом периоде ПВГД увеличен законом субъекта РФ
Если закон ухудшает положение налогоплательщика, например увеличивает сумму налога, он не может иметь обратной силы (п. 2 ст. 5 НК РФ). Однако если субъект РФ прописал в законе с увеличенным ПВГД, что он действует с начала года, налоговая будет обязана его применить и пересчитать патенты.
Налогоплательщикам придется дождаться, пока такой закон признают несоответствующим Кодексу через суд (п. 3 ст. 6 НК РФ). Субъект РФ сможет самостоятельно его отменить либо внести изменения до того, как начнется судебное разбирательство.
В общем случае увеличение ПВГД в середине налогового периода не должно влиять на сумму налога по ранее полученным патентам.
Может ли ИП отказаться от полученного патента
Налоговая ставит предпринимателей на учет как плательщиков ПСН только с даты начала действия патента. Поэтому ИП имеет право отказаться от патента, если период его действия еще не наступил. Об этом нужно в произвольной форме сообщить в налоговую.
Если патент уже начался, перестать его применять можно только нарушив условия работы на ПСН. Добровольно это сделать не получится.
Что делать, если изменился перечень видов деятельности для патента
Перечень видов деятельности, в отношении которых можно применять патент, утверждают субъекты РФ в своих законах. Они могут вводить дополнительные к п.2 ст. 346.43 НК РФ виды деятельности, дифференцировать их или устанавливать дополнительные ограничения. НК РФ не запрещает им и исключать некоторые виды деятельности из перечня.
Закон субъекта вступает в силу не ранее чем через месяц после опубликования и не ранее первого числа очередного налогового периода. В 2022 году налоговым периодом для годовых патентов признается календарный год, для всех прочих — срок, на который выдан патент.
Это значит, что все уже полученные патенты по отмененным видам деятельности можно применять до окончания их срока действия.
Пример 1. ИП подал заявление на применение патента с 1 февраля по 30 апреля 2022 года. Налоговая выдала патент 25 января.
С 1 марта субъект РФ исключил вид деятельности предпринимателя из списка тех, по которым можно применять патент. Когда закон вступил в силу, патент уже действовал, поэтому ИП имеет право работать по-старому, пока не закончится период его патента.
Пример 2.ИП подал заявление на патент 17 января 2022 года со сроком действия с 1 марта по 31 августа 2022 года. При этом с 1 февраля вступил в силу закон, которым субъект РФ исключил вид деятельности предпринимателя из перечня патентных. Налоговая откажет в выдаче патента, так как на территории этого субъекта РФ уже нельзя применять ПСН по этому виду деятельности.
Читайте также
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
Пути выхода из ситуации, если Вы получили претензионное письмо о нарушении исключительных прав патентообладателя
Важно отметить, что исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец возникает у правообладателя с даты регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца в государственном реестре.
Споры, связанные с нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, рассматриваются судом.
Согласно ст. 1406.1. ГК РФ в случае нарушения исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
1. в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2. в двукратном размере стоимости права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование соответствующих изобретения, полезной модели, промышленного образца тем способом, который использовал нарушитель.
Таким образом, если Вами получено претензионное письмо, то на него обязательно следует отреагировать. Если Вы не ответите на претензионное письмо в течение месяца, то правообладатель имеет право обратиться в суд, потребовать прекратить производство продукта или применение технологии, а также взыскать компенсацию, в том числе за упущенную выгоду, если он сможет ее доказать.
Чтобы подготовить грамотный ответ на претензионное письмо, Вы должны четко понимать действительно ли имеет место нарушение патента.
Для этого следует проверить, не является ли Ваш случай исключением, так как существуют такие случаи, которые не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, а именно:
1. применение продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, и применение изделия, в котором использован промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств при условии, что эти транспортные средства или эта космическая техника временно или случайно находятся на территории РФ и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. Такое действие не признается нарушением исключительного права в отношении транспортных средств или космической техники тех иностранных государств, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств или космической техники, зарегистрированных в РФ;
2. проведение научного исследования продукта или способа, в которых использованы изобретение или полезная модель, либо научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом или изделием;
3. использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;
4. использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода;
5. разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения;
6. ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя либо без его разрешения, но при условии, что такое введение в гражданский оборот было осуществлено правомерно в случаях, установленных Кодексом.
Если Вы понимаете, что вышеуказанные обстоятельства не относятся к Вашей ситуации, то следующим шагом следует провести сравнительный анализ продукта или способа с признаками изобретения, полезной модели или промышленного образца.
Изобретение признается использованным в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до даты приоритета изобретения. Эквивалентной считается замена признака, если сущность этого изобретения не меняется, а средства выполнения заменены на равноценные, известны в данной области.
Полезная модель признается использованной в продукте, если продукт содержит каждый признак полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели.
Промышленный образец признается использованным в изделии, если это изделие содержит все существенные признаки промышленного образца или совокупность признаков, производящую на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит запатентованный промышленный образец, при условии, что изделия имеют сходное назначение.
Таким образом, для установления факта использования по патенту, нужно провести сравнительный анализ независимых пунктов формулы изобретения/полезной модели и существенных признаков промышленного образца с техническими признаками (характеристиками) и внешним видом спорного продукта (технического объекта) и выявить их наличие или отсутствие.
По результатам сравнительного анализа, можно будет сделать вывод о нарушении/не нарушении исключительного права.
В случае, если нарушение не установлено, то в ответе на претензионное письмо можно смело писать о том, что оно направлено Вам не правомерно. Что у правообладателя отсутствуют основания для обращения в суд. Если Ваши аргументы будут убедительными, то Вам, с большей долей вероятности, удастся избежать продолжения конфликта и обращения правообладателя в суд.
В случае, если Вы понимаете, что все-таки нарушаете исключительное право, то существует несколько вариантов дальнейшего развития событий:
Выбрать правильный путь и стратегию самостоятельно не всегда просто, поэтому, подойдя индивидуально к сложившейся ситуации, специалисты нашей компании всегда подскажут Вам оптимально правильный путь выхода, алгоритм действий и окажут весь спектр услуг, связанных с подготовкой ответа на претензионное письмо, проведением сравнительного анализа с оформлением соответствующего заключения, подачей возражения на предмет аннулирования патента, представлением Ваших интересов в суде и т.д.
Аннулирование действия патента ввиду несоответствия изобретения/полезной модели требованию раскрытия сущности и критерию патентоспособности «промышленная применимость»
В соответствии с действующей редакцией ст.1398 ГК РФ, патент на изобретение, полезную модель может быть признан недействительным полностью или частично в случаях:
1) несоответствия изобретения, полезной модели условиям патентоспособности (новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость), установленным ГК РФ, или требованиям, предусмотренным п. 4 ст. 1349 ГК РФ;
2) несоответствия документов заявки на изобретение или полезную модель, представленных на дату ее подачи, требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления изобретения или полезной модели специалистом в данной области техники;
3) наличия в формуле изобретения или полезной модели, которая содержится в решении о выдаче патента, признаков, не раскрытых на дату подачи заявки в документах, представленных на эту дату (пункт 2 статьи 1378);
4) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 ГК РФ;
5) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым в соответствии с ГК РФ, либо без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с ГК РФ.
В данной статье будет рассмотрено аннулирование патента на изобретение/ полезную модель по не соответствию критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления (основание 1 и 2).
При этом необходимо отметить, что основание 2 было ведено только в октябре 2014 года и, соответственно, на данный момент в РОСПАТЕНТ подано очень мало возражений по данному основанию.
В соответствии со ст.1350, 1351 ГК РФ решение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере. Т.е. если решениевозможно применить в какой-либо сфере деятельности человека, то оно, по сути, автоматически признается промышленно применимым. А чтобы понять, что же понимается под требованием раскрытия сущности,необходимо обратиться к законодательным документам. В частности, в требованиях к документам заявки на выдачу патента на изобретение/полезную модель указано, что раздел «Раскрытие сущности» должен содержать в себе следующую информацию: в описании к заявке на изобретение/полезнуюмодель приводятся сведения, раскрывающие технический результат и сущность технического решения, относящегося к продукту (устройства, комплексы, комплекты, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений или животных, генетические и белковые конструкции) или способу (процессы осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению (способ и применение по определенному назначению относятся только к изобретениям), с полнотой, достаточной для его осуществления специалистом в данной области техники.
Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением/полезной моделью технического результата, при этом признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением/ полезной модели технического результата, то есть находятся в причинно-следственной связи с указанным результатом. К техническим результатам относятся результаты, представляющие собой явление, свойство, а также технический эффект, являющийся следствием явления, свойства, объективно проявляющиеся при осуществлении способа или при изготовлении либо использовании продукта, в том числе, при использовании продукта, полученного непосредственно способом, воплощающим изобретение, и, как правило, характеризующиеся физическими, химическими или биологическими параметрами.
При этом также необходимо заметить, что для каждого типа решений (устройство, вещество, способ и т.д.) предусмотрены свои определенные правила, в соответствии с которыми описываются все решения, которые могут быть запатентованы в качестве изобретения или полезной модели.
Указанные выше сведения являются по своей сути теорией, и как мы все прекрасно знаем «теория» и «практика» очень часто различаются. К сожалению, данное явление не обошло стороной и патентное право.
Просмотрев различные заключения РОСПАТЕНТа можно сделать два основных вывода:
Во-первых, за последние два года было подано менее двух десятков возражений по аннулированию патента на изобретение/полезную модель по не соответствию критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления. При этом необходимо отметить, что почти все возражения по указанному критерию и требованию не были удовлетворены. В качестве примера можно рассмотреть решение РОСПАТЕНТа по патенту на полезную модель №163616, в котором коллегия удовлетворила возражение, поданное по несоответствию заявленного решения критерию патентоспособности «промышленная применимость». Основным доводом о невозможности применения запатентованного решения в любой сфере деятельности человека стал признак «на безопасном участке», который, с точки зрения техники, является неопределенным. В описании по оспариваемому патенту также отсутствовали сведения, которые объективно давали бы представления о том, что подразумевалось под признаком «на безопасном участке». Однако, коллегия в рамках данного дела предложила правообладателю скорректировать формулу полезной модели, после чего признала патент недействительным частично, а не полностью. Был выдан новый патент со скорректированной формулой, из которой был исключен признак «на безопасном участке».
Во-вторых, указанные критерии являются очень субъективными, ввиду того, что каждый «средний» специалист в определенной области обладает совершенно разным уровнем знаний и вывод одного из них может кардинально отличаться от другого. Таким образом, если решение не относится, например, к «вечному двигателю» и каждому это понятно, то признать патент недействительным по таким критериям будет очень непросто.
Подводя итог вышесказанного, перед принятием решения о подаче возражения по несоответствию патента на изобретение/ полезную модель критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления,необходимо взвесить все «за» и «против».