Дкк что это такое по документам

Дкк что это такое по документам

В отечественном законодательстве нет понятий «франчайзинг» и «франшиза», эту систему отношений регулирует Гражданский кодекс, в статьях которого определяется термин «коммерческая концессия». Для оформления франчайзинговых отношений чаще всего применяется именно договор коммерческой концессии (ДКК).

Что такое коммерческая концессия

Коммерческая концессия – вид взаимодействия между субъектами рынка. Ее суть: пользователь получает от правообладателя комплекс исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (торговый знак, коммерческое название и др.) и на бизнес-модель в целом. Они передаются за установленную плату и в рамках предпринимательства.

Обратите внимание: В России под договором франшизы обычно понимается именно концессионный договор.

Договор концессии что это такое

Понятие и его правовые нормы определяет гл. 54 ГК РФ – «О коммерческой концессии». Юридически, это соглашение:

Концессионное и лицензионное соглашения: чем они отличаются

Договор франчайзинга может оформляться и регистрироваться как соглашение концессии или лицензионное (есть ряд других видов контрактов, которые регулируют отношения франшизы в правовом поле РФ, но они относятся лишь к некоторым сторонам этого вида деятельности). У каждого из них есть характерные особенности и, соответственно, они существенно отличаются.

Заключать лицензионное соглашение могут и юрлица, и физлица – в этом главное различие между этими двумя типами договоров. Второе различие – по ДКК передается комплекс прав, по лицензии право только на один объект интеллектуальной собственности тоже может быть передано. Наконец, лицензионный договор может быть и безвозмездным.

Имейте в виду: Соглашение концессии и лицензионное имеют много общего. И хотя первый предпочтительней во многих отношениях, если вы хотите участвовать в сделке как физическое лицо, придется заключать договор лицензии.

Какие условия франчайзингового договора (ДКК) признаются существенными

Это достаточные и минимально необходимые для заключения соглашения условия. Если хотя бы одно из них отсутствует в контракте, тот считается ничтожным.

Существенные условия договора коммерческой концессии определены в Гражданском кодексе. К ним относятся: цена (это вознаграждение правообладателя), предмет, способы использования исключительных прав и сфера деятельности, требования к качеству работ, услуг, товаров, соблюдение коммерческой тайны. Существенными будут считаться и те условия, которые должны быть в обязательном порядке согласованы по заявлению одной из сторон.

Что является предметом договора

Предмет ДКК – комплекс исключительных прав на бизнес-модель, в него включены средства индивидуализации (такие как фирменное наименование, товарный знак), результаты интеллектуальной деятельности (ноу-хау и т.п.), деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Соглашение также может определять вид и объем помощи, которую правообладатель обязан оказывать пользователю, предусматривать предоставление той или иной информации, материалов.

Кто является сторонами ДКК

Стороны соглашения – правообладатель (владелец исключительных прав) и пользователь (лицо, получающее право на их использование).

Важно! Стороной соглашения не может быть физическое лицо. Подобный договор не будет зарегистрирован.

Обязанности сторон, устанавливаемые ДКК

Контракт концессии – взаимный, т.е. обе стороны имеют обязанности.

В какой форме заключается соглашение концессии

Статьей 1028 ГК РФ предусмотрено, что данный договор оформляется письменно. Любые устные договоренности считаются недействительными.

Унифицированный образец ДКК законодательно не установлен.

Как устанавливается срок действия концессионного соглашения:

ДКК может быть срочным и бессрочным. Правила по установлению срока для срочного соглашения не предусмотрены законодательством. Следовательно, срок его действия стороны могут устанавливать самостоятельно по взаимному соглашению.

Помимо установленного срока действия, в договоре может предусматриваться его продление.

Подлежит ли ДКК обязательной государственной регистрации

Договор коммерческой концессии должен в обязательном порядке пройти госрегистрацию, которую осуществляет Роспатент. Представить соглашение на регистрацию обязан правообладатель. Помимо предоставления пакета документов и заявления необходимо оплатить пошлину.

Если передача исключительных прав не будет зарегистрирована, соглашение считается недействительным.

Важно: По соглашению сторон регистрацию договора может взять на себя пользователь, а не правообладатель.

Как узнать зарегистрирован ли договор коммерческой концессии?

Проверить исполнила ли сторона ДКК свои обязательства по регистрации можно при помощи сайта Федерального института промышленной собственности. Информация о предоставлении прав на использование товарного знака отображается в Реестре товарных знаков по номеру, который можно уточнить у франчайзера.

Какие выплаты предусматривает соглашение концессии

Этот контракт всегда возмездный, законом предусмотрены следующие формы выплат правообладателю:

Т.е. форма может быть любой, обязательное условие – согласование сторонами и определение договором.

Цена ДКК: чем она объясняется

На цену договора концессии влияют следующие факторы:

Если коротко, цена соглашения зависит, в первую очередь, от оценки стоимости передаваемого комплекса исключительных прав плюс издержек плюс стоимости товаров (при условии их передачи).

Как исполняется договор коммерческой концессии; причины и условия его прекращения

Правообладатель получает вознаграждение за передачу исключительных прав (размер, сроки и порядок выплат, их возможное изменение определяются соглашением), но на этом его заинтересованность в том, чтобы контракт был исполнен надлежащим образом, не заканчивается. Вторая сторона предоставляет товары или услуги под брендом правообладателя, поэтому тот несет субсидиарную ответственность за их качество.

ДКК – предпринимательский договор, следовательно, ответственность за его нарушение является взаимной, если иное не установлено соглашением. Поэтому в нем необходимо определить размер неустойки за нарушение сроков выплат, передачи информации и документов и других возможных нарушений обязательств как одной, так и другой стороной.

Важно! В соглашении следует определить форс-мажорные обстоятельства, в случае возникновения которых стороны (или одна из них) освобождаются от ответственности за невыполнение обязательств.

Причины и условия досрочного расторжения договора предусмотрены ГК РФ. К ним относятся:

Прекращение ДКК регистрируется в Роспатенте.

Во время срока действия концессионного соглашения в него можно вносить изменения, но каждое должно пройти госрегистрацию. Изменения вносятся либо по соглашению сторон, либо в судебном порядке по заявлению одной из сторон, если другая сторона нарушает условия соглашения.

В соглашении предусматривается возможность досудебного разрешения споров. Если урегулировать конфликт путем двусторонних переговоров не получается, он решается в судебном порядке.

Образец концессионного соглашения

Так как законодательно утвержденной формы этого вида договора не существует, образец соглашения предоставляет правообладатель. В нем должны быть прописаны все существенные условия, а также пункты, соглашение по которым было достигнуто в результате устных договоренностей. В процессе работы над договором в него вносятся необходимые корректировки.

Вы можете скачать типовой образец соглашения концессии у нас, либо запросить в юридической фирме, если вы решили прибегнуть к услугам специалистов.

Понятие коммерческой субконцессии

ДКК (в соответствии со ст. 1029 ГК) может предусматривать обязанность или право пользователя передавать третьим лицам право использовать комплекс исключительных прав (или его часть), полученный им от правообладателя. Это называется субконцессией. Договор коммерческой субконцессии заключается на основе ДКК на срок, не превышающий срок действия концессионного соглашения.

Законодательные проблемы

Так как в России франшиза на практике существует, но законодательно не закреплено даже то, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, возникает ряд юридических проблем. Они вызваны, в первую очередь, противоречиями и недоработками законодательного регулирования.

Так, правообладатель может не рассчитывать на защиту закона в тех случаях, когда предприятия пользователей оказываются убыточными или пользователи выходят из сети и начинают свое дело, пользуясь бизнес-схемами правообладателя. Возникают и вопросы, кого считать юридическими лицами и что конкретно можно относить к предмету ДКК. Одна из главных проблем – недостаточная защита коммерческой тайны.

К заключению договора необходимо подойти с максимальной ответственностью. Если какие-либо пункты соглашения непонятны или вызывают сомнения, рекомендуется обратиться за помощью к профессионалам.

Источник

Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи?

Пандемия изменила рынки, экономики и бизнес во многих странах. Предприниматели в поисках выхода из кризиса, опытные игроки и компании пытаются сохранить продажи товаров и услуг, новички и стартапы, по-прежнему, думают о запуске новых проектов. По статистике, в кризисное время становятся популярней модели бизнеса по франшизе, рынок франчайзинга оживляется на 20-30%. Давайте остановимся на некоторых наиболее важных юридических и практических аспектах, которые помогут разобраться в правильном регулировании данной бизнес-модели и определиться с выбором, какую «основу» использовать – договор коммерческой лицензии или коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии (ДКК) и лицензионный договор (ЛД) относятся к одной группе соглашений, регулирующих вопросы интеллектуальной собственности, и поэтому во многом схожи. Зачастую франчайзеры и франчайзи выбирают ДКК. В то же время, некоторые партнерские отношения в сфере франчайзинга правомерно строятся на базе ЛД.

С юридической точки зрения, более правильным правовым инструментом, ориентированным на развитие бизнеса по модели франчайзинга в российской практике, является ДКК. Он позволяет достаточно подробно определить права и предусмотреть обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон, а также способствует прозрачности делового партнерства в целом. Правовое регулирование этого инструмента (соглашения) содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ.

Если нет товарного знака и комплекса прав, стороны, как правило, используют ЛД. Как правило, в рамках этого договора, правообладатель предоставляет партнеру (лицензиату) право использования одного или двух объектов интеллектуальной собственности в строго оговоренных пределах.

В рамках ДКК происходит предоставление права использования комплекса исключительных прав – нескольких охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права (например, дизайна), программ для ЭВМ. ДКК предполагает тесное сотрудничество и взаимодействие сторон договора в развитии бизнеса «под маркой и маской» правообладателя.

Однако в ряде ситуаций ДКК заключен быть не может:

· если товарный знак не зарегистрирован в установленном порядке или отсутствует в принципе; согласно закону, основным элементом в предоставляемом комплексе исключительных прав является именно охраняемый (зарегистрированный) товарный знак;

· в случае, когда есть зарегистрированный товарный знак, но нет иных объектов интеллектуальной собственности, в частности, объектов авторского права, ноу-хау, иных; согласно закону, для заключения ДКК нужен именно комплекс исключительных прав.

Между тем, если незарегистрированный товарный знак представляет собой изобразительное обозначение (например, логотип), охраняемое в режиме авторского права, стороны могут начать работу на базе ЛД, предметом которого будет предоставление права использования объекта авторского права. Как только товарный знак будет зарегистрирован, стороны могут «трансформировать» ЛД в ДКК, добавив в предмет соглашения иные объекты исключительных прав.

Помимо товарного знака, бизнес-модель франчайзинга базируется на стандартизации продвижения товаров и услуг, унификации бизнес-процессов, использования единых дизайн-проектов и фирменного стиля. Стандарты и описанные бизнес-процессы являются одновременно объектами интеллектуальной собственности и охраняемой информацией, в связи с чем они могут охраняться в режимах авторского права и ноу-хау. Права на дизайн помещений могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом, поскольку дизайн может быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Фирменный стиль (фирменная одежда, оформление торгового зала, витрина) защищается нормами законодательства о защите конкуренции; его характеристики необходимо детализировать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи. В любом случае, подробное описание в соглашении предоставляемых объектов интеллектуальной собственности, информации и иных элементов позволит сторонам избежать недопонимания в будущем в толковании предмета договора, а также осуществлении их прав и обязанностей.

Необходимо помнить, что, если в период действия ДКК истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, ДКК продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по ДКК, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом ДКК прекращается. Законодательство не содержит подобного регулирования для ЛД.

Сторонами ДКК могут выступать только коммерческие юридические лица. ЛД же может быть заключен, в том числе, между физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, а также некоммерческими организациями. В этой связи, ДКК – всегда коммерческий (платный) договор, который предполагает обязательную выплату правообладателю вознаграждения за использование предоставленных объектов интеллектуальной собственности в виде, например, паушального взноса и роялти. Кстати, вознаграждение по ДКК может выплачиваться в форме:

· фиксированных разовых и (или) периодических платежей,

· отчислений от выручки,

· наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или

Источник

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор франчайзинга, принятый в мировой практике, в России обозначается термином договор коммерческой концессии. Это важнейший аспект при заключении сделки на покупку и продажу франшизы. Составляя Рейтинг франшиз, мы запрашивали договоры, которые владельцы франшиз подписывают со своими партнерами, и в 80% случаев получали примеры документов. Как в России оформляются франчайзинговые отношения, сколько это стоит и на что обращать внимание при анализе документов – расскажем в статье.

1. Какими договорами оформляется франчайзинг?

Перед тем, как перечислить список возможных договоров, нужно ответить на вопрос: что вообще может передаваться по франчайзингу?

Для этого мы связались с Азатом Муртазиным, основателем Саммита франшиз и Саммита франчайзи, а также партером франшизы Аквакласс.

Франчайзинг – это собирательное понятие, и по франчайзингу передаются разные объекты гражданского права, который составляют комплекс. И в этом комплексе есть:

Азат Муртазин Основатель Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Исходя из этого, список договоров, которые могут подписываться при покупке франшизы, состоит из:

Рассмотрим каждый из договоров по отдельности.

1.1. Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Как видно из определения, это интегральный документ, то есть в него могут быть включена передача всех вышеперечисленных прав. Часто при оформлении франчайзинговых отношений деловые партнеры обходятся только им.

И правообладателем, и пользователем может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него, могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

Ограниченный по времени договор может заключаться на несколько лет (стандарт в России – 5 лет), после чего он должен быть перезаключен, если франчайзи хочет продолжать работу по франшизе. Франчайзи, чей договор закончился, имеет приоритет на его переподписание. Если франчайзи отказали в переподписании договора, а франчайзор продолжает продавать франшизу по тем же условиям, что были предложены франчайзи, последний имеет право подать на франчайзора в суд.

Частный случай ДКК – договор коммерческой субконцессии. Он подписывается в том случае, если франчайзи получает право на блага не от владельца товарного знака, а от другого франчайзи, имеющего право на передачу этого товарного знака. Такой «промежуточный» партнер обычно называется мастер-франчайзи. От обычного ДКК он ничем не отличается, кроме того, что в нем участвуют три стороны. Также, если мастер-франчайзи лишится права на товарный знак, его автоматически лишатся все франчайзи, подписавшие с ним договор субконцессии.

В договоре коммерческой концессии всегда прописываются обязанности сторон. Поэтому при их нарушении любая из сторон может расторгнуть договор. Что может стать причиной расторжения? Франчайзор может расторгнуть договор с франчайзи, если последний:

Франчайзи, в свою очередь, может расторгнуть договор с франчайзором, если он:

Франчайзи не может предъявить требования о взыскании убытков без расторжения договора.

Если происходит смена правообладателя, в договор вносятся изменения. Новый договор не подписывается.

Если пользователь умирает, то право передается его наследнику. Однако, чтобы вступить в права, наследник должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В российском законодательстве именно договор коммерческой концессии – наиболее близкий к западному договору франчайзинга документ.

Что должно входить в договор:

Скачать шаблон договора коммерческой концессии

1.2. Лицензионный договор

Лицензионный договор – это документ, оформляющий передачу права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (далее для краткости мы будем называть их «благом»).

Субъекты лицензионного договора:

В отличие от договора коммерческой концессии, и лицензиар, и лицензиат могут быть физическими лицами. Если договор подписывается между двумя коммерческими организациями (юр.лицами или ИП), он обязательно должен быть возмездным. Если в договоре участвует некоммерческая организация или физическое лицо – договор может быть безвозмездным.

Предметом лицензионного договора может выступать любая интеллектуальная собственность: товарный знак, средства индивидуализации (например, фирменный стиль), ноу-хау (в таком случае лицензиар должен обладать патентом), секреты производства, база знаний, IT-система.

В отличие от договора коммерческой концессии, который может быть бессрочным и не привязанным к конкретной территории, лицензионный договор всегда включает в себя территорию предоставления права и время предоставления (5 лет, если в договоре не прописано иной срок).

Лицензионный договор обязан содержать не только объект (например, товарный знак), но и способы его использования (например, демонстрация на вывеске, рекламных материалах и т.д.). Лицензиат должен отчитываться об использовании блага.

Причины расторжения договора

Со стороны лицензиара:

Со стороны лицензиата:

Существует также сублицензионный договор. По формату и ограничениям – полная копия договора коммерческой субконцессии.

Что должно входить в лицензионный договор:

Скачать шаблон лицензионного договора для франшизы

1.3. Договор оказания услуг

Во франчайзинге может использоваться и стандартный договор возмездного оказания услуг.

Любая форма поддержки, которую оказывает франчайзор, может выступать в качестве услуги и быть оформлена таким договором:

Соответственно, в договоре должна быть прописана суть услуги, что в нее входит, и как должно быть оплачено.

Если договор оказания услуг является основным документом, закрепляющим отношения, эти отношения, строго говоря, нельзя назвать франчайзингом. Скорее – консультацией или посреднической деятельностью. Однако эти договоры часто используются франшизами в качестве дополнительных, либо подписываются уже по ходу работы по франшизе.

Что должно входить в договор оказания услуг:

Скачать шаблон договора оказания услуг для франшизы

1.4. Договор поставки

Договор поставки регулирует оплату и поставку товара.

Во франчайзинге таким договором часто пользуются франшизы розничной торговли (т.н. «товарные» франшизы). Кроме того, им может оформляться поставка оборудования от франчайзора. Если франшиза связана с розничной торговлей, подписывается многоразовый договор (на множественные поставки).

Если этот договор является основным документом, закрепляющим отношения, эти отношения также не могут считаться в полной мере франчайзинговыми. Франчайзор по закону не будет обязан вас обучать, поддерживать, а если вы откроете магазин под вывеской бренда, то, в случае ухудшения отношений с франчайзором, он может вас еще и засудить – права на использование товарного знака у вас нет. Поэтому хорошие франшизы совмещают договор поставки с лицензионным договором на товарный знак, либо «вшивают» условия поставок в договор коммерческой концессии.

ГК РФ предусматривает следующие причины расторжения договора:

Что должно входить в договор поставки:

Скачать шаблон договора поставки для франшизы

1.5. Агентский договор

В широком смысле агентский договор – это договор между неким заказчиком (в ГК РФ он называется принципалом) и его представителем (агентом). Агент представляет принципала либо в определенной деятельности (например, отстаивает его интересы в суде), либо на определенной территории.

Важный момент, четко прописанный в законе – агент действует за счет средств принципала. Если это продажа товара, то товар принадлежит принципалу. Если услуги – то сама услуга оказывается «на территории» принципала, а агент лишь находит клиента и оказывает иные сервисные услуги.

Также агент имеет право выступать от имени принципала.

Во франчайзинге агентская модель работает следующим образом:

Так же, как и в случае с договором субконцессии и сублицензии, существует субагентский договор. Однако во франчайзинге он используется редко.

Что должно входить в агентский договор:

Скачать шаблон агентского договора для франшизы

1.6. Другие договоры

В редких случаях франчайзор может предложить франчайзи подписать рамочный договор. Он содержит общие условия сотрудничества двух компаний или физических лиц, поэтому обычно называется партнерским договором. В таком договоре прописываются условия партнерства. Обычно рамочный договор описывает те условия, которые не подходят под другие заключенные договоры. Использование его в качестве основного договора, оформляющего продажу франшизы, крайне редко.

Скачать шаблон партнерского договора для франшизы

1.7. Сравнение всех типов договоров

2. Много договоров или один?

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Можно все собрать в одном смешанном, комплексном договоре, и можно разделять на отдельные договоры. Это вопрос удобства. Иногда имеет смысл эти договоры разделять. Хотя на практике чаще всего используют договор коммерческой концессии, в который все вплетают. Иногда к нему приплюсовывают договор на товарные потоки. У меня был опыт во франшизе услуг, когда мы отдельным лицензионным договором оформляли передачу товарного знака, а вся остальная франшиза шла другим лицензионным договором (там была охраняемая информация, ноу-хау, консультации). Второй договор не нужно было регистрировать в Роспатенте, что создавало дополнительные удобства.

Азат Муртазин Основатель Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения. Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии. Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

3. Регистрация в Роспатенте. ФИПС.

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить. Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться. В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

4. Стоит ли регистрировать договоры?

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав». Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору. При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат Муртазин Основатель Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора. Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены. И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена Иванова Основательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена Медникова Руководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает. Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание. Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей Попов Директор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования. Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили. И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил Соловьев Основатель франшизы Fit Service

5. Как узнать, регистрирует ли франшиза договоры?

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

6. Налоги и бухгалтерия

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти. Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре. Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи. Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно. Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат Муртазин Основатель Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Компания-пользователь, находящаяся на общей системе налогообложения, вправе учесть платежи по договору коммерческой концессии для целей налога на прибыль, если такие платежи экономически обоснованы, связаны с получением дохода и надлежащим образом подтверждены документами.

Однако на практике налоговые органы успешно оспаривают вычет таких платежей по ряду оснований. К числу наиболее распространенных претензий можно отнести отказ в праве на налоговый вычет в отношении платежей, которые были осуществлены до момента регистрации договора коммерческой концессии. Иначе говоря, пользователь не в праве заявить налоговые вычеты до того момента, когда он получил комплекс прав, являющихся предметом договора.

Еще одна популярная претензия – отказ в налоговом вычете по причине нереальности операции по передаче комплекса прав: якобы правообладатель ничего не передал пользователю, и вполне вероятно, что никакого ноу-хау или товарного знака просто не существовало. Соответственно, для подтверждения права на вычет платежей по договору пользователь должен продемонстрировать, что ему реально были переданы блага, предусмотренные договором, и он фактически использует их при производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг). Косвенным подтверждением такой передачи может стать установление в отношении полученной от правообладателя информации режима коммерческой тайны и определение круга работников пользователя, получающих доступ к такой конфиденциальной информации.

Для франчайзи, работающих по УСН ситуация иная. Состав расходов, принимаемых для целей уменьшения налоговой базы по УСН (когда налог рассчитывается как 15% от разницы между доходами и расходами), ограничен расходами, прямо поименованными в Налоговом Кодексе РФ. Судебная практика также подтверждает позицию, что перечень вычитаемых расходов для целей УСН является закрытым.

Налоговый Кодекс допускает налоговый вычет расходов на приобретение исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. То есть, платежи по договору коммерческой концессии как вычитаемые не поименованы. Следовательно, такие платежи не могут уменьшать налоговую базу по УСН. Однако на практике отношения, которые стороны называют «франчайзингом», по составу передаваемых прав не всегда представляют собой договор коммерческой концессии. Так, отдельные права могут быть переданы по лицензионному договору. В таком случае компания-лицензиат может заявить налоговый вычет в части лицензионных платежей для целей УСН.

Мария Семенова Налоговый консультант, кандидат экономических наук

Обязательно ли регистрировать договор в Роспатенте для уменьшения налоговой базы?

Отсутствие регистрации в Роспатенте – это большой риск. Но отдельные судебные разбирательства с налоговой заканчиваются в пользу налогоплательщика. Они основываются на том, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по договору предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованы.

Екатерина Полубояринова Основатель компании Глобал Консалтинг Групп

Можно ли отнести предусмотренные договором штрафы франчайзора или франчайзи к расходам одного и доходам другого?

Для франчайзи на ОСНО признанные (уплаченные) штрафы (неустойки) по договору включаются в состав внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК).

Для франчайзи на УСН неустойки, и другие санкции за нарушение договоров не уменьшают налоговую базу по единому налогу (п. 1 ст. 346.14 и п. 1 ст. 346.16 НК, письмо Минфина от 07.04.2016 № 03-11-06/2/19835).

Для франчайзора на ОСНО суммы штрафов (неустоек) по договору, признанные должником (франчайзи) включаются в состав внереализационных доходов (п. 3 ст. 250 НК).

Для франчайзора на УСН уплаченные должником суммы штрафов включают в состав доходов при расчете единого налога (п. 1 ст. 346.15 НК, п. 1 ст. 346.17 НК).

Марат Самитов Руководитель бухгалтерской компании Авирта

Какие бухгалтерские проводки используются для отражения франчайзинговых платежей?

Дебет 97 Кредит 60 (76) – учтен паушальный (фиксированный разовый) платеж за право использования объекта интеллектуальной собственности.

Дебет 20 (23, 25, 26, 44. ) Кредит 97 – списаны расходы на приобретение права использования объекта интеллектуальной собственности (паушальный платеж организация может списывать равномерно (ежемесячно) в течение периода, утвержденного приказом руководителя).

Дебет (20, 23, 25, 26, 44. ) Кредит 60 (76) – учтены периодические платежи за право использования объекта интеллектуальной собственности (роялти).

Дебет 19 Кредит 60 (76) – отражен НДС по расходам, связанным с использованием права на объект интеллектуальной собственности.

Марат Самитов Руководитель бухгалтерской компании Авирта

7. Отличаются ли договоры в разных отраслях?

Времена, когда франчайзинг ассоциировался только с фаст-фудом или ритейлом, давно позади. Сегодня по модели франчайзинга развиваются компании практически во всех возможных отраслях. Отличаются ли в них договоры?

Наши эксперты сошлись на том, что принципиальных отличий нет. Разница между договорами между франшизами в одной отрасли может быть больше, чем между франшизами из разных отраслей. Единственное отличие, связанное с родом деятельности – «товарные» франшизы, т.е. франшизы магазинов, всегда включают договор поставки в свой пакет документов. Но это не значит, что если у франшизы есть договор поставки, это 100% «товарная» франшиза.

8. Разработка договора

И еще один важный нюанс: я убежден, что разработка договора – это самый последний этап франчайзинговой программы, «вишенка на торте», которая все, что вы придумали, складывает в единую «коробочку». И если у вас сама франшиза не готова до конца, то и договор будет сырой. К моменту разработки договора все ключевые решения должны быть приняты.

Азат Муртазин Основатель Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Я бы посоветовал начинающим франчайзорам с первых же шагов разрабатывать свою договорную конструкцию, взяв за основу договор коммерческой концессии. Это дольше, это сложнее, это дороже. Возможно, для этого придётся обратиться к квалифицированным юристам, но на перспективу это даст огромное конкурентное преимущество и сформирует основу для крепких и надёжных франчайзинговых отношений с партнёрами.

Андрей Попов Директор по развитию франчайзинга Subway

Полезно будет привлечь всех ключевых сотрудников франчайзора к разработке формы договора, для того чтобы указать там все действительно значимые условия, которые должны быть соблюдены со стороны франчайзи. Такой договор должен быть действительно рабочим документом, из которого обеим сторонам понятны все «правила игры», а не формальным оформлением взаимоотношений. Поэтому полностью делегировать такую работу юристам не получится.

Елена Медникова Руководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Пойдите по крупным франчайзи и попросите у них форму договора под видом потенциального франчайзи. Я знаю, у нас так делали не раз. Посмотрите, что пишут в договоре. Повторюсь, что очень важно прописать максимально все.

Есть такое правило, которое мы использовали при разработке ДКК – всё то, от чего зависит удовлетворенность клиента в нашем бизнесе, должно быть прописано в договоре как правило, и продуманы меры наказания или расторжения договоров в критичных ситуациях. Все нарушения можно поделить по степени критичности. И, в зависимости от тяжести нарушения, начислять штрафы или расторгать договор.

Франшиза – это прежде всего бренд и доверие клиентов. Если какая-то одна точка порочит репутацию бренда, то от этого страдает вся компания. Всё, от чего может пострадать доверие клиентов, должно быть отражено в ДКК.

Поэтому перед составлением договора начинающему франчайзору нужно очень хорошо подумать, от чего зависит удовлетворенность клиентов в их бизнесе, что может навредить нашему бренду и нанести ущерб всем участникам сети. Все это прописать и установить им вид нарушения: критичный или некритичный.

Данил Соловьев Основатель франшизы Fit Service

9. На что обращать внимание франчайзи при анализе договора?

Необходимо проверить, чтобы все, что франчайзор обещал в рекламе, было включено в договор. Обратите внимание на условия выхода из договора и на права франчайзора по расторжению договора, штрафные санкции. В случае, если какие-то из пунктов договора непонятны или вызывают сомнения, а франчайзор не дал удовлетворяющего вас объяснения, имеет смысл обратиться к юристам по интеллектуальному праву.

Елена Иванова Основательница сети детских центров Полиглотики

Стоит обратить внимание на тип договора. Договор коммерческой концессии является существенным признаком надежности. Важно обратить внимание на территорию, на которой предоставляются права. Наличие в договоре перечня и объема помощи и условий сопровождения решают проблемы 90% франчайзи, жалующихся на то, что до подписания договора им обещали всестороннюю поддержку, а по факту даже не отвечают на звонки. Без такого перечня франчайзи будет сложно требовать компенсации в суде, доказать, что франчайзор не оказал всесторонней помощи.

Андрей Попов Директор по развитию франчайзинга Subway

Права и обязанности сторон, а также ответственность франчайзора и франчайзи. Предпринимателю перед покупкой франшизы нужно детально выяснить, что именно по договору обещает франчайзор – будет ли покупка франшизы действительно заявкой на успех или франчайзи рискует купить «воздух»? Какие именно обязанности берет на себя франчайзор? Предоставление работающей бизнес-модели, ИТ-решения, обучение самого франчайзи и его персонала, рекламу торговой марки? Обеспечивает ли франчайзор полную консалтинговую поддержку и есть ли какие-то ограничения по такой поддержке (временные, например, поддержка работает только первый год; или функциональные – франчайзор консультирует только по ограниченному спектру вопросов)? А также, какие правила должен соблюдать франчайзи и какую ответственность (в том числе финансовую) он несет за несоблюдение этих правил, какие ограничения есть для него со стороны правообладателя по ведению бизнеса. Это один из самых важных моментов, на которые часто франчайзи обращают внимание только после запуска бизнеса, понимая, что многое из того, что они планировали делать, невозможно по подписанному договору коммерческой концессии.

Елена Медникова Руководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Договором франшизы называется договор коммерческой концессии. Сейчас многие мелкие компании под договором франшизы скрывают договоры поставки товаров или чего-либо другого, или договоры оказания услуг. По таким договорам вы не имеете право пользоваться товарным знаком, они, по нашему мнению, не являются договорами франшизы.

Данил Соловьев Основатель франшизы Fit Service

10. Заключение

В России сложилась парадоксальная ситуация – миллионы людей работают во франчайзинговых компаниях (на стороне франчайзора или франчайзи), однако государство не пытается как-то регламентировать этот рынок, вынуждая и франчайзоров и франчайзи самостоятельно интерпретировать свою деятельность с точки зрения закона, налогообложения и бухглалтерии. В этом материале мы постарались ответить на основные вопросы, связанные с договором франшизы, возникающие как у будущих франчайзоров, так и у потенциальных франчайзи.

Важно не название договора, а его суть. Можно назвать документ как угодно, но если по нему передается право на товарный знак и другую интеллектуальную собственность от одной компании другой – это будет договор коммерческой концессии. А если в нем будет идти речь о товаре, его доставке и оплате – это будет договор поставки, даже если его озаглавили, например, «лицензионным договором». В рамках рейтинга франшиз мы часто сталкивались с подобным. Кто-то делает это, чтобы запутать франчайзи, кто-то – просто по незнанию. В любом случае, это лишние проблемы для франчайзора и франчайзи.

Единственным договором, близким к зарубежному определению «франчайзингового договора» (franchise agreement) является договор коммерческой концессии. Наши эксперты сошлись на том, что этот договор, зарегистрированный в Роспатенте, полезен для самого франчайзора, в той же степени, что и для франчайзи. Он позволяет в досудебном порядке решать большинство конфликтов.

Кроме того, совсем недавно Правительство Москвы анонсировало субсидии для покупателей франшиз. Важным условием получения субсидии был подписанный и зарегистрированный в Роспатенте ДКК. Скорее всего, если впредь будут анонсироваться новые субсидии в Москве или других регионах, они будут содержать аналогичное условие. Франшизы, регистрирующие ДКК, будут смотреться выигрышнее, чем остальные, благодаря возможности получения таких субсидий.

Источник