Договор risda что это
Понятие и особенности соглашений типа ISDA (RISDA)
Основные цели и задачи заключения генерального соглашений ISDA? RISDA: как применяются условия ISDA для российского финансового рынка?
Что такое соглашения типа ISDA (RISDA) для заключения сделок в корпоративных финансах?
Корпоративные финансы нуждаются в рациональном управлении рисками и соблюдении общепринятого порядка совершения внебиржевых сделок с помощью производных финансовых инструментов.
Единая нормативная база для осуществления сделок на внебиржевом рынке позволяет уменьшить затраты в процессе заключения и согласования договоров, обеспечить прозрачность деятельности всех участников (будь то банки или частные компании) и упростить решение спорных вопросов в судебном порядке.
Ассоциация свопов и деривативов ISDA (International Swaps and Derivatives Association) – это международная организация, которая объединяет участников внебиржевого рынка (OTC) деривативов. Она была создана в США, и в настоящее время включает 900 участников из 70 стран мира.
Генеральное соглашение ISDA позволяет контролировать деятельность трейдеров и управлять обменными операциями с целью создания благоприятной атмосферы на мировых финансовых рынках. Соглашение охватывает деятельность всех транснациональных банков и их филиалов при торговле свопами, валютой и опционами. Банки подписывают ISDA с корпорациями с целью определения условий совершения торговых сделок.
Генеральное соглашение ISDA является основой для планирования и реализации финансовых соглашений по сделкам хеджирования, когда компании осуществляет торговлю внебиржевыми контрактами по производным финансовым инструментам. В российской экономике используется нормативная база RISDA, которая основывается на международных стандартах и адаптирована к потребностям российского рынка. Все сделки, заключаемые в рамках RISDA, являются срочными и используют маржу в качестве обеспечения исполнения обязательств по сделке.
Основные разделы соглашений ISDA должны содержать правила заключения сделок, условия прекращения договорных обязательств и порядок выполнения расчетов. Внебиржевая торговля производится непосредственно между участниками сделки, без присутствия посредника.
Банкам и корпорациям это выгодно, потому что снижает их затраты на разработку и экспертизу собственных генеральных соглашений, а также позволяет проводить процедуру ликвидационного неттинга в случае дефолта одной из сторон по сделке.
В российском законодательстве отсутствует понятие срочной сделки, поэтому главная задача отечественного аналога ISDA – выработать нормативную базу, которая будет соответствовать международным нормам и правилам и позволит российским компаниям производить финансовые операции с деривативами.
Особенности соглашений RISDA
RISDA – российский аналог стандартных документов, разработанных ISDA, предусматривающих единые для всех участников ассоциации условия, правила и процедуры заключения сделок на российском валютном и фондовом рынках: ответственность сторон, порядок заключения, подтверждения и исполнения сделок, а также перечень случаев дефолта для применения ликвидационного неттинга.
Использование стандартный соглашений RISDA согласуется со статьей 51.5 Закона №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Российское законодательство разрешает использовать соглашение о ликвидационном неттинге ISDA Master Agreements, которое должно обеспечивать выполнение мероприятий по расторжению международных договоров, чтобы избежать дефолта и событий, связанных с банкротством. Также основной целью RISDA является создание таких условий деятельности компаний, при которых они смогут избежать правовой неопределенности при рассмотрении споров по заключенным сделкам и получить механизм ликвидационного неттинга.
ПРИМЕРЫ документов RISDA:
Например, стороны могут подписать Генеральное соглашение о срочных сделках, в котором могут изменить перечень стандартной документации по сделкам, но не могут менять ту часть которая называется «Необходимые условия договора» (п 1.5. Примерных условий RISDA).
Подписанное между сторонами генеральное соглашение признается соответствующим RISDA, если оно не содержит изменений Стандартных условий по сделкам в отношении оснований досрочного прекращения обязательств, определения ликвидационной стоимости и суммы денежного обязательства.
Генеральное соглашение может предусматривать возможность расторжения при условии, что у сторон по сделке отсутствуют неисполненные обязательства на момент расторжения. Желательно, чтобы позиция стороны-инициатора была подтверждена судом, который иначе может квалифицировать такую позицию как «уход от обязательств» (англ. walk away).
Если стороны заключают сделку с использованием производных финансовых инструментов, то в качестве обеспечения по сделке может использоваться некоторая денежная сумма (Credit Support Amount, CSA – обеспечительный платеж или маржа). В таком случае стороны в рамках Генерального соглашения RISDA подписывают двухстороннее соглашение о CSA, являющееся частью Стандартной документации RISDA.
Важно также отметить, что наивысшую приоритетность среди стандартных документов по срочным сделкам имеют подтверждения по сделке, которые стороны составляют по каждой заключенной сделке в целях закрепления ее условий.
Как только сторонами подписано Подтверждение по сделке, его копия вместе с ранее заключенным Генеральным соглашением должна быть предоставлены Репозитарию.
В российской практике в качестве обеспечения операций в основном используется договор о залоге акций, при котором залогодержатель не может пользоваться имуществом, находящимся в залоге. Данное обеспечение не участвует в процессе ликвидационного неттинга.
Особенности дистрибьюторских соглашений по праву Сингапура
1. ДИСТРИБЬЮТОРСКИЕ СОГЛАШЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ СИНГАПУРА
В Сингапуре отсутствует специальное регулирование дистрибьюторских соглашений. К таким договорам применяются базовые принципы договорного права. Правовая система Сингапура основана на английском праве, и ситуации, при которых суды Сингапура при рассмотрении дела ориентируются на английские судебные решения, в том числе по дистрибьюторским договорам, – распространенное явление.
Дистрибьюторский договор – это соглашение, по которому дистрибьютор приобретает товары от производителя или поставщика и перепродает их от своего имени. Дистрибьюторские соглашения могут различаться в зависимости от условий, на которых дистрибьютору предоставляется право осуществлять перепродажу товара на определенной территории:
Дистрибьюторские соглашения отличаются от договора купли-продажи, поскольку они включают в себя дополнительные права и обязанности дистрибьютора и производителя: положения о продвижении дистрибьютором товаров производителя, проведении рекламных кампаний и исследований рынка, обязательства о неконкуренции и др. Также дистрибьюторские соглашения отличаются от агентского соглашения, при котором ситуации перепродажи не происходит: агент продает товары от имени принципала, в то время как дистрибьютор действует от собственного имени.
Дистрибьюторское соглашение может быть ошибочно названо агентским договором, и наоборот. В данном случае суды будут выяснять истинную природу соглашения, не принимая во внимание то, как оно было поименовано. Если соглашение названо дистрибьюторским, но фактически оно является агентским, суды будут рассматривать его именно в качестве агентского договора.
2. ПЕРЕГОВОРЫ О ЗАКЛЮЧЕНИИ ДИСТРИБЬЮТОРСКОГО СОГЛАШЕНИЯ
В ходе переговорного процесса до заключения дистрибьюторского соглашения стороны нередко обмениваются устными мнениями относительно коммерческих условий и порядка исполнения будущего соглашения. Следует тщательно фиксировать все обещания сторон, поскольку они могут быть восприняты как заверения об обстоятельствах (representations). Нарушение заверений об обстоятельствах, даже если они не были зафиксированы в дистрибьюторском соглашении письменно, может привести к расторжению договора и взысканию убытков с нарушившей стороны.
В деле Honey Secret Pte Ltd v Atlas Finefood Pte Ltd & others [2016] SGHC 164 Верховный суд Сингапура установил, что перед заключением дистрибьюторского договора поставщик дал дистрибьютору ложные заверения относительно (1) наличия и размера клиентской базы в Сингапуре; (2) условий исполнения соглашения: поставщик обещал, что 60% объема в каждом заказе дистрибьютора будут уже предпроданы его клиентам и (3) стоимости: поставщик утверждал, что дистрибьютор сможет продать товары с как минимум 20% надбавкой.
Данные заверения были даны устно, в ходе переговоров по заключению эксклюзивного дистрибьюторского соглашения. В ходе судебного разбирательства выяснилось, что клиентская база поставщика гораздо меньше и что предпродажу заказов в данных объемах обеспечить невозможно. Кроме этого, поставщик не передал дистрибьютору список клиентов, а также не поставил часть уже оплаченных заказов. Суд поддержал дистрибьютора, признав его односторонний отказ от договора действительным, и взыскал с поставщика убытки.
3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДИСТРИБЬЮТОРСКОГО СОГЛАШЕНИЯ
В Сингапуре, как и в большинстве юрисдикций, для того чтобы условия дистрибьюторского соглашения имели юридическую силу, договор должен быть согласован, заключен и действовать на момент конкретных поставок. В противном случае заказ партии товара будет признан отдельным договором разовой купли-продажи товара, не относящимся к дистрибьюторскому соглашению.
Отсутствие на договоре подписи само по себе не является определяющим фактором наличия договора[1], и суд должен принять во внимание всю последовательность переговоров, чтобы определить, достигли ли стороны соглашения. В деле William Jacks & Co (Singapore) Pte Ltd v Nelson Honey & Marketing (NZ) Ltd [2015] SGHCR 21 Верховный суд Сингапура рассматривал вопрос, является ли соглашение заключенным в связи с наличием проекта эксклюзивного дистрибьюторского договора, по поводу которого стороны вели переговоры. Суд пришел к выводу об отсутствии соглашения между сторонами. Было установлено, что для заключения договора одной из сторон требовалось одобрение вышестоящего офиса, которое на момент завершения переговоров получено не было.
В том же деле суд указал, что действия, направленные на исполнение договора, также не подтверждают факт его заключения. Заказ, который дистрибьютор требовал признать относящимся к дистрибьюторскому соглашению, не соответствовал его условиям в части территории поставки, товарных знаков, базиса поставки Инкотермс® и др.
Если срок действия эксклюзивного дистрибьюторского соглашения истек, поставщик вправе назначить другого дистрибьютора, даже если он какое-то время продолжал поставлять товары прежнему дистрибьютору. В деле Citrus World Inc v Neotrade Marketing Pte Ltd [2000] SGHC 283 дистрибьютор полагал, что такое поведение поставщика свидетельствовало о продлении договора. Дистрибьютор заявил о неправомерном расторжении поставщиком эксклюзивного дистрибьюторского соглашения и объявил о зачете требований поставщика об уплате покупной цены. Суд, однако, указал, что вне зависимости от мотивации дистрибьютора и его инвестиций в продвижение продукции, поставщик был вправе назначить другого дистрибьютора, поскольку срок действия дистрибьюторского договора прекратился.
4. ОБЯЗАТЕЛЬСТВО О НЕКОНКУРЕНЦИИ И ПОСЛЕДСТВИЯ ЕГО НАРУШЕНИЯ
Одним из характерных обязательств по дистрибьюторскому соглашению является обязательство о неконкуренции (“Non—Competition Clause”). Особенно часто оно встречается в дистрибьюторских соглашениях с условием об эксклюзивности и в исключительных дистрибьюторских соглашениях. Данное обязательство предусматривает запрет дистрибьютору в течение срока действия соглашения (а иногда и некоторое время после его расторжения) закупать и продавать на определенной территории товары конкурентов поставщика.
Обязательство о неконкуренции направлено на защиту интересов поставщика. Эти меры принимаются для того, чтобы избежать конкуренции, препятствующей распространению продукции поставщика на рынке дистрибьютора. Однако некорректная формулировка оговорки о неконкуренции может привести к признанию данного положения недействительным по праву Сингапура. Обязательство о неконкуренции должно быть направлено на защиту законных интересов поставщика (например, клиентуры), быть разумно необходимым и достаточным, а также не должно противоречить публичному интересу.
В отдельных случаях оговорка о неконкуренции, хотя и прямо не прописанная в договоре, может быть признана подразумеваемым условием, вытекающим из обстановки и обстоятельств дела.[2]
За нарушение обязательства о неконкуренции с дистрибьютора могут быть взысканы убытки. В деле Slide & Hide System (S) Pte Ltd v Chua Seng Guan [2009] SGHC 191, рассмотренном Верховным судом Сингапура, договор содержал оговорку о неконкуренции, которая применялась как в течение срока действия договора, так и в течение двух лет после его расторжения. Дистрибьютор нарушил обязательство о неконкуренции, в результате поставщик взыскал с него убытки в суде.
5. РАСТОРЖЕНИЕ ДИСТРИБЬЮТОРСКОГО СОГЛАШЕНИЯ
Дистрибьюторское соглашение может содержать перечень оснований, при наличии которых договор расторгается или прекращает действовать. Такие основания можно условно разделить на две категории:
Само по себе простое нарушение договора не дает не нарушающей договор стороне («невиновной стороне») заявить о его расторжении. В судебной практике Сингапура[3] выработан многоступенчатый тест для определения права невиновной стороны расторгнуть договор:
Поскольку в Ситуациях 3а и 3b используются взаимоисключающие подходы, следует сначала применять Ситуацию 3а, и если выяснится, что нарушенное положение договора не является условием (condition), то Ситуацию 3b.
В деле Sports Connection Pte Ltd v Deuter Sports GmbH [2009] 3 SLR(R) 883 Верховный суд Сингапура решал вопрос о том, дает ли право на расторжение договора нарушение обязательства о неконкуренции. Дистрибьюторский договор содержал условие о том, что дистрибьютор не вправе продавать товары, конкурирующие с товарами поставщика, без предварительного письменного согласия поставщика. Поставщик сослался на нарушение этого условия дистрибьютором и объявил договор расторгнутым.
Суд применил указанный выше тест Ситуации 3а и признал, что обязательство о неконкуренции в той форме, в какой оно содержалось в дистрибьюторском договоре, не является условием (condition). Исходя из обстановки, у сторон и в особенности у поставщика отсутствовало намерение считать данное условие строгим запретом. Применив тест Ситуации 3b, суд пришел к выводу о том, что нарушение дистрибьютором этого обязательства не привело к существенному лишению поставщика выгоды, которую он намеревался получить по дистрибьюторскому соглашению. Следовательно, нарушение данного условия нельзя считать достаточно серьезным основанием для расторжения дистрибьюторского договора.
В другом деле Parfums Rochas SA and others v Davidson Singapore Pte. Ltd and another [2000] 1 SLR (R) 397 дистрибьютор сильно задерживал оплату поставленных товаров. Хотя стороны заключили мировое соглашение о выплате задолженности, поставщик хотел расторгнуть дистрибьюторское соглашение. Суд указал, что невыполнение дистрибьютором своих обязательств либо не было доказано, либо было недостаточно серьезным нарушением для того, чтобы у поставщика возникло право на расторжение договора.
[1] Lim Koon Park and another v Yap Jin Meng Bryan and another [2013] 4 SLR 150
[2] Gentali (M) Sdn Bhd v Kawasaki Sunrock Sdn Bhd (No 3) [1998] 5 MLJ 409
[3] Sports Connection Pte Ltd v Deuter Sports GmbH [2009] 3 SLR(R) 883; RDC Concrete Pte Ltd v Sato Kogyo (S) Pte Ltd [2007] 4 SLR 413; Man Financial (S) Pte Ltd v Wong Bark Chuan David [2008] 1 SLR 663 и др.
Переходим на ФСБУ 25/2018: как определить стоимость актива права пользования и обязательства по договорам аренды, заключенным до 01.01.2022
На дату перехода на новый стандарт ФСБУ 25/2018 у организации числится большое количество договоров аренды. Как определить стоимость актива права пользования и обязательства по старым договорам, которые были заключены до 01.01.2022?
В соответствии с новым ФСБУ 25/2018 арендатору в общем случае необходимо признавать актив (в форме права пользования), который подлежит амортизации, и обязательство по аренде, на которое начисляются проценты и которое погашается по мере уплаты арендных платежей.
Первое применение ФСБУ 25/2018 арендатором (перспективный метод):
1) необходимо выделить в своей деятельности договоры, в отношении которых потребуется применение Стандарта (отвечающие условиям квалификации договора как договора аренды, перечисленным в п. 5 ФСБУ 25/2018);
2) если организация решила воспользоваться правом, установленным п. 51 ФСБУ 25/2018, необходимо выделить договоры, исполнение которых истекает до конца 2022 года, с которого компания начинает применение Стандарта. К ним Стандарт может не применяться;
3) арендатор принимает решение о применении либо неприменении им упрощенного порядка учета, предусмотренного пунктом 11 Стандарта (Вопрос: Какие условия договора аренды дают право арендатору на применение п. 11 ФСБУ 25/2018? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2020 г.));
4) из оставшихся договоров арендатор выделяет договоры, которые квалифицируются как операционная аренда в соответствии с пп. 26-29 Стандарта;
5) по оставшимся договорам аренды арендатор по каждому договору признает единовременно на дату начала применения Стандарта право пользования активом и обязательство по аренде. При этом:
право пользования активом равно его справедливой стоимости,
обязательство по аренде равно приведенной стоимости остающихся не уплаченными арендных платежей, дисконтированных по ставке, по которой арендатор привлекал или мог бы привлечь заемные средства на сопоставимых с договором аренды условиях на дату начала применения Стандарта.
Право пользования активом = обязательство по аренде + авансовые арендные платежи + предварительные затраты арендатора,
обязательство по аренде = приведенная стоимость будущих арендных платежей на дату оценки.
То есть обязательство по аренде представляет собой кредиторскую задолженность по уплате арендных платежей в будущем и оценивается как суммарная приведенная стоимость этих платежей на дату оценки (п. 14 ФСБУ 25/2018, информационное сообщение Минфина России от 25.01.2019 N ИС-учет-15). Состав арендных платежей приведен в п. 7 ФСБУ 25/2018 (п. 27 МСФО (IFRS) 16).
Для расчета приведенной стоимости используется ставка дисконтирования.
Применяемая ставка дисконтирования должна приводить к следующему равенству*(1):
приведенная стоимость будущих арендных платежей + негарантированная ликвидационная стоимость предмета аренды = справедливая стоимость предмета аренды на дату расчета.
Поскольку арендатор не всегда владеет информацией о справедливой стоимости объекта аренды, о его предполагаемой справедливой стоимости на дату окончания договора аренды, а также не может надежно оценить эти параметры, то, как правило, ставку устанавливает арендодатель в договоре аренды (обычно применимо к лизинговым договорам).
Если же речь не идет о договоре лизинга (с последующим выкупом предмета аренды) и если срок аренды меньше, чем срок полезного использования арендованного актива, и/или не предполагается выкуп арендованного имущества, то, по нашему мнению, арендатор может не рассчитывать ставку самостоятельно, а воспользоваться правом, установленным п. 15 ФСБУ 25/2018, и применить ставку, по которой арендатор привлекает или мог бы привлечь заемные средства (например, для приобретения аналогичного арендуемому имущества) на срок, сопоставимый со сроком аренды*(2).
То есть для расчета обязательства по аренде сумма оставшихся платежей дисконтируется с использованием ставки процента по займу. Процент по займу равен проценту, который арендатору пришлось уплатить, если бы он привлекал заемные средства для уплаты арендодателю всей суммы оставшихся платежей единовременно.
= ПС (процентная ставка за период; количество периодов платежей; сумма каждого платежа; будущая стоимость после последней выплаты; тип)
Рекомендуем также ознакомиться с расчетом из Примера 3 материала «Практикум МСФО: учет договоров аренды (Е. Миркина, журнал «МСФО и МСА в кредитной организации», N 3, июль-сентябрь 2019 г.).
Если платежи совершаются не строго каждое первое число квартала, то придется делать расчет вручную. Обращаем внимание, что учетная политика организации должна обеспечивать, в частности, соблюдение требования рациональности, установленное абзацем 7 п. 6 ПБУ 1/2008 «Учетная политика организации», т.е. затраты на представление правдивой информации не должны превышать полезность этой информации для пользователей;
6) любые разницы, возникающие в связи с осуществлением изложенных выше процедур, относятся на нераспределенную прибыль.
Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Рекомендация Р-97/2018-КпР «Первое применение ФСБУ 25» (принята фондом «Национальный негосударственный регулятор бухгалтерского учёта «Бухгалтерский методологический центр» от 17 декабря 2018 г.);
— Энциклопедия решений. Бухгалтерский учет аренды по ФСБУ 25/2018 с 1 января 2022 года;
— Энциклопедия решений. Бухгалтерский учет у арендатора по ФСБУ 25/2018 с 1 января 2022 года;
— Вопрос: Определение ставки дисконтирования при расчете обязательства по аренде. Порядок учета процентов по договору лизинга в соответствии с ФСБУ 25/2018 (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2021 г.).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ткач Ольга
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) Как определить ставку дисконтирования, указано в п. 15 ФСБУ 25/2018. Должна применяться ставка, «при использовании которой приведенная стоимость будущих арендных платежей и негарантированной ликвидационной стоимости предмета аренды становится равна справедливой стоимости предмета аренды. При этом негарантированной ликвидационной стоимостью предмета аренды считается предполагаемая справедливая стоимость предмета аренды, которую он будет иметь к концу срока аренды, за вычетом сумм, указанных в подпункте «е» пункта 7 настоящего Стандарта, которые учтены в составе арендных платежей».
*(2) Аналогичное правило (об использовании расчетной ставки дисконтирования, только если она может быть легко определена, установлено в п. 26 МСФО (IFRS) 16 «Аренда»: «26 На дату начала аренды арендатор должен оценивать обязательство по аренде по приведенной стоимости арендных платежей, которые еще не осуществлены на эту дату. Арендные платежи необходимо дисконтировать с использованием процентной ставки, заложенной в договоре аренды, если такая ставка может быть легко определена. Если такая ставка не может быть легко определена, арендатор должен использовать ставку привлечения дополнительных заемных средств арендатором».
Международная ассоциация свопов и деривативов (ISDA)
Опубликовано 26.06.2021 · Обновлено 26.06.2021
Что такое Международная ассоциация свопов и деривативов (ISDA)?
Международная ассоциация свопов и деривативов (ISDA) – это торговая организация, созданная частным рынком производных финансовых инструментов, который представляет участвующие стороны. Эта ассоциация помогает улучшить рынок частных производных финансовых инструментов, выявляя и снижая риски на рынке. В течение почти трех десятилетий отрасль использовала генеральное соглашение ISDA в качестве шаблона для заключения договорных обязательств по деривативам, создавая базовую структуру и стандартизируя там, где раньше проводились только индивидуальные транзакции.
Ключевые моменты
Понимание ISDA
Международная ассоциация свопов и деривативов была создана, чтобы сделать мир деривативов, заключенных в частном порядке, более безопасным и эффективным. ISDA выполняет эту роль, предоставляя шаблоны для контрагентов по деривативным контрактам для использования в переговорах и предоставляя платформу для учреждений, которые работают на рынке, для установления контактов и обсуждения общих проблем и вопросов. ISDA определяет три основных направления своей работы:
ISDA была создана в связи с проблемами, которые растущий рынок деривативов поставил перед финансовыми учреждениями. Спрос на деривативы рос по мере того, как финансы становились все более глобальными, но отсутствие ясности в отношении того, чем стороны в сделке с деривативами рискуют и что получают, наносит ущерб отрасли. ISDA была создана, чтобы помочь демистифицировать рынок деривативов и тем самым обеспечить его дальнейший рост.
Досягаемость Международной ассоциации свопов и деривативов
Международная ассоциация свопов и деривативов и Генеральное соглашение ISDA
Основное соглашение ISDA также подкреплено множеством материалов, в которых устанавливаются определения терминов в контракте и руководствах пользователя для контрагентов и дилеров. Помимо Основного соглашения ISDA, ISDA является источником новых отраслевых инструментов, информации о передовых методах и общим ресурсом для всех производных финансовых инструментов.