Epc контракт что это такое простыми словами

Понятие «EPC контракты» появилось в терминологии российских юристов относительно недавно. Аббревиатура EPC (Engineering Procurement Construction) пришла к нам вместе с иностранными заказчиками подрядов, а также банками, участвующими в процессе проектного финансирования. У российского бизнеса появилась еще одна форма заключения контрактов помимо привычного строительного подряда. Однако у ЕРС-контракта есть свои правовые нюансы, на которые необходимо обращать внимание. Я постараюсь рассказать о них.

EPC-контракты, прежде всего, используются в международных инфраструктурных проектах или как часть проектов в области государственно-частного партнерства и привлекательны для всех участников инфраструктурного проекта. Для заказчика EPC-контракт удобен принципом ‘turnkey responsibility” подрядчика, подрядчику EPC-контракт выгоден возможностью установления более высокой цены за полную интегрированную цепочку услуг, а также оптимизацией прибыли за счет технологии производства работ, а кредитные организации, в свою очередь, рады возможности опосредованно, а иногда и прямо влиять на условия EPС-контракта, являясь игроком, без которого часто не возможна реализация инфраструктурного проекта.

Для российского суда при условии, что контракт заключен по российскому праву, он представлет собой смешанный договор, содержащий в себе условия нескольких договоров: возмездного оказания услуг, в случае с EPC-контрактом, услуг по проектированию (инжинирингу); поставки оборудования; договора строительного подряда.

Следовательно, при составлении EPC-контракта сторонам необходимо прописывать существенные условия для каждого из указанных выше договоров для исключения риска признания EPC-контракта незаключенным. Определение существенных условий договора возмездного оказания услуг и договора поставки не вызывают столь бурной дискуссии у юристов, и не являются предметом спора в судах, в отличие от определения существенных условий договора строительного подряда.
Анализ судебной практики свидетельствует, что одной из наиболее распространённых причин признания договора строительного подряда незаключенным является неправильное формулирование сторонами договорных условий о сроках начала и завершения работ. Основной ошибкой сторон является привязка отсчета сроков к наступлению какого-либо события. Безусловно, сейчас многие возразят, сославшись на постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 № 1404/10, но вернемся к нему позже.

Основная причина признания договоров строительного подряда незаключенными заключается в нарушении требования статьи 190 ГК РФ, в соответствии с которой начало течения срока определяется:

1) указанием на календарную дату;
2) указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (и не зависит от воли сторон)

Суд признал договоры, содержащие следующие формулировки при определении срока выполнения
работ, незаключенными:

«Через (количество дней) после уплаты аванса»:
• ФАС ВСО от 21.11.2006 № А10-2341/06-Ф02-6101/06-С2.
• ФАС ПО от 28.07.2005 № А55-17774/04-38.
• ФАС УО от 11.09.2006 № Ф09-7902/06-С4.
«Через (количество дней) после предоставления подготовленной площадки и оплаты аванса»:
• ФАС ЗСО от 21.03.2005 № Ф04-625/2005(8720-А46-24).
• ФАС ПО от 07.04.2005 № А65-20055/04-сг2-2.
«Начало работ определяется по мере готовности объекта»:
• ФАС УО от 18.04.2006 № Ф09-2768/06-С4

Безусловно, в судебной практике есть исключения, где формулировки о сроке выполнения, работ, привязанные к какому-либо событию, признавались судами как допустимые. В частности, позиция ФАС МО в постановлении от 04.05.2006 № КГ-А40/3365-06 следующая: «Договором подряда установлено срок монтажных и наладочных работ, выполняемых подрядчиком, составляет 5 (пять) недель с момента подписания представителями сторон акта приемки оборудования в монтаж. В соответствии со ст. 190 ГК РФ, установленный законом, иными нормативными актами или сделкой срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, днями или часами. Срок может также исчисляться событиями, которые должны неизбежно наступить. Условия договора позволяют определить сроки, в течение которых должны быть выполнены работы, предусмотренные договором».

Поддержал ФАС МО и ФАС ЗСО в постановлении от 26.04.2006 № Ф04-2322/2006(21934-А46-38), признав допустимой формулировку «Работы выполняются 4,5 месяца (без учета экспертизы проекта и его согласования) после оплаты первого аванса согласно п. 3.2. договора, выдачи технического задания и получения необходимых сведений от заказчика».

Казалось бы, точку в этом вопросе поставил Президиум ВАС РФ в упомянутом мной выше постановлении от 18.05.2010 № 1404/10, рассматривая спор, где срок о выполнении работ был указан следующим образом: «Работы должны быть выполнены в течение 16 (шестнадцати) рабочих недель с момента получения подтверждения с завода о приемке заказа в производство и получения Подрядчиком авансового платежа: 4 (четырех) недель после начала работ по замене купе кабин лифтов».

Несмотря на то, что подобное положение договора противоречит ГК РФ об определении гражданско-правовых сроков, Президиум ВАС указал, что: «требования гражданского законодательства об определении периода выполнения работ по договору подряда как существенного условия этого договора установлены с целью недопущения неопределенности в правоотношениях сторон. Если начальный момент периода определен указанием на действие стороны или иных лиц, в том числе на момент уплаты аванса, и такие действия совершены в разумный срок, неопределенность в определении срока производства работ устраняется. Следовательно, в этом случае условие о периоде выполнения работ должно считаться согласованным, а договор — заключенным».

Позиция Президиума ВАС в вышеуказанном постановлении, конечно, может использоваться сторонами в ходе переговоров при согласовании сроков, как неоспоримый довод в пользу привязки сроков начала работ к неким событиям, но автор придерживается мнения, что данные формулировки все еще несут для сторон риски признания договора строительного подряда незаключенным. Во-первых, практика долгое время не было единообразной, а это всегда плохо для сторон спора. Позиция судов понятна – они придерживаются буквального толкования статьи 190 ГК РФ, позицию сторон договора также можно понять: если привязывать начала работ четко к календарным датам, то подрядчик порой должен будет приступить к работам до получения аванса, хотя ничто ему потом не помешает воспользоваться 328 и 719 статьями ГК РФ и заявить о приостановлении встречных обязательств до момента получения денежных средств от подрядчика, но это также чревато потерей времени при реализации проекта. Иногда привязка сроков работ к определенной дате очень удобно подрядчику, в частности, когда срок работ отсчитывается от момента сдачи подрядчику строительной площадки, подготовка которой полностью зависит от заказчика.

Таким образом, формулировке о сроках выполнения работ следует уделять особое внимание. Наиболее безопасной, по мнению автора, формулировкой о сроках выполнения работ, является следующая:

«Подрядчик обязан приступить к началу выполнения Работ в течение (указать количество) рабочих дней с даты передачи ему Заказчиком по соответствующему акту Строительной площадки, но не позднее (указать дату). Датой передачи Строительной площадки будет являться дата подписания акта приема-передачи Строительной площадки обеими Сторонами без замечаний».

Елена Стюарт, партнер инфраструктурной/ГЧП практики “Stuart’s Legal”

Источник

EPC и EPCM-контракты при реализации инвестиционных проектов в сельском хозяйстве

Реализация крупных инвестиционных проектов в агропромышленном комплексе с использованием EPC и EPCM-контрактов.

В Российской Федерации при реализации инвестиционных проектов в сельском хозяйстве сложилась практика, когда заказчик самостоятельно выступает техническим заказчиком, т.е. напрямую заключает договора проектирования, подряда и поставки.

Исторически сложившийся порядок советского промышленного строительства продолжает оказывать существенное влияние на строительный комплекс России.

При этом, основой реализации инвестиционного проекта является договор генерального подряда. Традиционно функции генерального подряда – поставка строительных материалов и конструкций, строительные и монтажные работы.

Между тем, продолжающаяся глобализация и опережающие цифровые технологии на фоне нарастающей конкуренции требуют внедрения эффективных, экономически целесообразных производственных решений.

Одновременно с этим предъявляются новые требования к реализации масштабных инвестиционных проектов в области технологических решений, инжиниринговой деятельности, стандартов управления.

Стоит отметить, что основой успеха реализации масштабного проекта являются отлаженные бизнес-процессы между всеми его участниками: инвесторами, заказчиками, технологическими компаниями, проектными организациями, подрядчиками, поставщиками.

От синхронного взаимодействия указанных участников зависит не только эффективность работы над проектом, но и его финансовая состоятельность.

На наш взгляд, интересным является опыт западных инжиниринговых компаний в сфере строительства. Они объединяют в «одних руках» проектирование, поставку сырья, материалов и оборудования, строительство. Такая конструкция является наиболее востребованной заказчиками и инвесторами. Форматом взаимодействия между заказчиком и исполнителем является EPC-контракт.

В чём суть EPC контрактов в сельском хозяйстве?

EPC позволяет инвесторам и заказчикам прогнозировать временные и финансовые затраты на реализацию инвестиционного проекта.

EPС (Engineering, procurement and construction) – эта аббревиатура означает контракт на проектирование, закупки и строительство.

EPС-контракты получили широкое распространение в масштабных проектах нефтехимической и горнодобывающей промышленности, электроэнергетике.

ЕРС-контракт формирует единый центр ответственности за:

Отметим, что по распространившейся практике, заказчик заключая договор с EPC-контрактором и поставщиком технологии одновременно, пытается возложить ответственность за технологический процесс на EPC-подрядчика, на которую он не соглашается.

EPC-контрактинг – позволяет получить заказчику (инвестору) объект, а не готовый бизнес, под ключ.

ЕРСМ-контракт — более совершенный механизм реализации сложных инвестиционных проектов.

Наиболее предпочтительным вариантом реализации инвестиционного проекта для инвестора является ЕРСМ-контракт.

EPCM — заключение контракта с одним подрядчиком и фиксированной ценой за реализацию проекта под ключ.

ЕРСМ-контракт большое внимание уделяет процессу формирования инициатора инвестиционного проекта. Основными аспектами являются юридические вопросы успешного функционирования инвестиционного проекта на всех этапах. Особое внимание уделяется блоку юридической безопасности не только проекта, но и его инициаторов.

Только ЕРСМ рассматривает экономическим аспекты инвестиционного проекта:

Кроме того, в отличии от ЕРС-контракта, ЕРСМ-контракт включает технологический инжиниринг:

EPCM используется при исполнении технологически сложных проектов с использованием живых систем, что характерно для сельского хозяйства, и агропромышленного комплекса в целом.

Кроме того, большое количество взаимоувязанных технологических процессов, растянутых во времени для получения конечного продукта характерно для агропромышленного комплекса и требует наличие EPCM.

Рассматриваете сельское хозяйства в качестве альтернативы для инвестирования?
Вы готовитесь к реализации инвестиционного проекта в агропромышленном комплексе?

Обращайтесь к нам, и Вы получите:

рентабельный и экономически эффективный агробизнес с рентабельностью более 35%;

льготное финансирование инвестиционного проекта по ставке менее 5% годовых на 8 лет;

государственную поддержку в форме субсидий, льгот и преференций в размере до 45% от инвестиционной стоимости проекта;

экономию не менее 50% времени на реализацию инвестиционного проекта.

Благодарю Вас за интерес к статье и если Вы нашли ее полезной:

поделитесь с друзьями, нажав на кнопки социальных сетей.

напишите комментарий (внизу страницы).

подпишитесь на обновления, будет много интересного и полезного!

Источник

Основные модели договоров при реализации проектов ВДЕ

Проекты в области возобновляемой (альтернативной) энергетики часто остаются не совсем прозрачными и понятными для потенциальных участников. Один из вопросов, который возникает наиболее часто и требует разъяснения и уточнения — это возможность реализации проекта, используя схему (модель) EPC-подряда (как вариант — ЕРСМ-подряда) при строительстве солнечных электростанций. Цель данной публикации — дать точное определение, что такое модель договора EPC или ЕРСМ, какие могут быть их разновидности, преимущества и недостатки для заказчика и подрядчика, а также особенности применения этих моделей на практике.

Реализация инвестиционных проектов: основные модели договоров, особенности их применения

В мировой практике строительства и реализации различных проектов используются разные виды договоров, которые регулируют взаимоотношения в области управления и контроля строительства. Они же могут применяться и для случая реализации проектов солнечной энергетики в Украине. При этом можно выделить основные виды договоров, которые охватывают и регулируют все стадии процесса строительства (проектирование, проведение поставок, строительно-монтажные работы) солнечных электростанций:

Обязательно следует иметь в виду, что в классификации договоров строительства отсутствует единообразие или стандартизация условий, которые были бы закреплены на законодательно – этого нет ни на международном, ни на национальном уровне. Например, если говорить о ЕРС-договоре на строительство солнечных электростанций, то он единственный, в котором достаточно точно и однозначно оговорены твердая цена и сроки, а также тот момент, что именно подрядчик берет на себя все риски и все обязанности по отношению к объекту строительства. В тоже время в остальных видах договор часто наблюдается смешение условий – как между собой, так и с условиями ЕРС-договора.

В целом, если проанализировать статистику заключения договоров в случаях, когда заказчику необходимо выполнить строительные работы полного цикла, то чаще других используются модели договоров ЕРС или ЕРСМ.

Основные характеристики договора ЕРС:

Заключение договора ЕPС в большинстве случаев происходит тогда, когда заказчик не имеет собственной службы (конструкторских и производственных мощностей), которая способна осуществлять управление строительным проектом, а также не желает вмешиваться (влиять) на выполнение работ, переложив все риски на непосредственного исполнителя. Кроме того, договор ЕРС – это одна из основных договорных форм для реализации проектов, финансирование которых проводится банками или другими финансовыми институтами (особенно, если речь идет о проектном финансировании). Связано это с тем, что банки, предоставившие кредит, стремятся минимизировать количество рисков, которые возлагаются непосредственно на заемщика. Да и для ускорения срока реализации проектов, работающих по зеленому тарифу, схема EPC является наиболее правильной с точки зрения будущего собственника солнечной электростанции.

Существует перечень факторов, при наличии которых подрядчики не очень заинтересованы в заключении договоров ЕРС:

В перечисленных выше случаях генеральный подрядчик не желает брать на себя риски по проекту, особенно те, которые связаны с возможностью невыполнения взятых на себя обязательств местными субподрядчиками. Особенно с учетом того, что на генерального подрядчика возлагается высокий предел ответственности (в неограниченном размере или размере договорной цены), а размер вознаграждения генерального подрядчика в большинстве случаев не превышает 10-15% от обшей цены, указанной в договоре ЕРС.

Договор ЕРСМ (Engineering, Procurement, Construction Management)

По сравнению с договором ЕРС, такой тип договора содержит для ЕРСМ-подрядчика менее жесткие условия, определяющие соблюдение сроков выполнения строительных работ. При этом заказчик получает значительное количество полномочий, которые позволяют ему участвовать в управлении проектом: он имеет право отклонять или одобрять выбор субподрядчиков, контролировать их действия, предъявлять прямые требования к ним. Выбор субподрядчиков в этом случае, как правило, проводится на тендерной основе. Существует несколько типов договора ЕРСМ:

В большинстве случаев, чтобы добиться максимальной экономии при проведении работ, полностью весь объем строительных работ (или его значительная часть) не передается одному субподрядчику. Такая договорная модель – это компромисс между договором ЕРС и договором ЕРСМ, который опирается на принцип «затраты плюс вознаграждение» (при этом верхний предел не ограничивается). Некоторые источники называют такую модель «EPC Target price»

Другие разновидности договоров EPC

Договор ЕРС, как и ЕРСМ – это договорные модели, в которых предусмотрено выполнение подрядчиком полного цикла работ по солнечной электростанции: от проведения проектирования объекта до поставок необходимого оборудования и материалов, а также выполнения полного цикла строительно-монтажных работ. Впрочем, достаточно распространены случаи, когда заказчик самостоятельно выполняет некоторую часть работ по проекту, например, разработку проекта объекта или поставку оборудования (солнечных панелей, инверторов, прочего). Особенно это характерно для иностранных подрядчиков, которые с готовностью берутся за выполнение проектных работ и осуществление поставок оборудования, но при этом не хотят брать ответственность за цикл строительно-монтажных работ. В этом случае рекомендовано использовать так называемые «усеченные» типы договоров:

Иногда встречаются проекты солнечной энергетики, при реализации которых заказчик самостоятельно выполняет часть функций или перераспределяет их между несколькими заказчиками. К примеру, заказчик может самостоятельно выполнить работы по подготовке строительной площадки, а вот разработку проекта ФЭС и осуществление поставок оборудования может обеспечить один подрядчик, а выполнить комплекс строительно-монтажных работ – другой. В целом, при таком распределении работ общая стоимость реализации проекта может оказаться меньше, чем в случае, если аналогичный проект полностью будет реализован одним подрядчиком, заключившим ЕРС-договор, ведь в этом случае каждый отдельный подрядчик принимает на себя значительно меньшие, если сравнивать с ЕРС-подрядчиком, риски. Впрочем, у такого подхода есть и обратная сторона – она связана с тем, что при таком способе строительства (заключение договоров с несколькими независимыми подрядчиками) значительно возрастают риски заказчика, которые касаются стоимости проекта. Дело в том, что некачественное или несвоевременное выполнение работ одним заказчиком может привести к простою в работе другого (если работы выполняются последовательно) и увеличению общего срока реализации проекта. Или же к удорожанию работ (если в дальнейшем придется исправлять выявленные недостатки в работе предыдущего подрядчика). Кроме того, возможна ситуация, когда определить, кто из подрядчиков виновен в браке достаточно затруднительно, особенно когда дефект выявлен на «стыке» работ, выполненных разными подрядчиками.

EPC контракт — чем особенный?

Существует много форм контрактов FIDIC, которые делятся на книги Красная, Желтая, Зеленая, Серебряная и др., В зависимости от разницы функций, потребностей проекта и принципа взаимодействия сторон по контракту.

Стандартные проформы FIDIC разработаны с учетом интересов обеих сторон. Они в полной мере регулируют подавляющее большинство вопросов, которые могут возникнуть в процессе проектирования и строительства. Эти документы довольно простые и не требуют заключения отдельного договора, однако в случае необходимости могут корректироваться сторонами.

Для заказчиков EPC контракты удобные по принципу «turnkey responsibility» подрядчика. В основе EPC контракта лежит принцип сосредоточения в руках одного лица (генерального подрядчика) трех элементов процесса реализации проекта, это — проектирование (Engineering), поставка оборудования и материалов (Procurement) и строительства (Construction). Таким образом, генеральный подрядчик по EPC контракту берет на себя обязанности реализации «под ключ» и передачу заказчику объекта готового к работе. В то же время для подрядчика EPC контракт выгоден с точки зрения возможности установления более высокой цены за интегрированную цепочку услуг и оптимизации прибыли.

Источник

Европейская школа инжиниринга.
Контрактинг EPC И EPCM: пропасть различий.
Часть 2

Финансовый контроль

Как правило, ЕРСМ-подрядчик устанавливает общую цену за свои услуги по реализации проекта, и она делится на количество расчетных месяцев работы и выплачивается помесячно. Дополнительно он часто может получать оплату на основании фактических затрат по тарифам и ценам, оговоренным в контракте на его услуги. Чтобы сдерживать такие расходы и стимулировать EPCM-подрядчика снижать их, нередко устанавливается целевая цена, и если фактические затраты окажутся меньше, чем она, остаток распределяется между EPCM-подрядчиком и заказчиком.

Обычно в EPCM-контракте включает график бюджетного расчета человеко-часов для команды EPCM-подрядчика. Этот график-бюджет может быть разделен на группы:

Поскольку ЕРСМ-подрядчик не занимается непосредственно строительными работами, заказчик и инвесторы стремятся закрепить определенную степень контроля над фактическими затратами. В отличие от EPC-контракта, обеспечивающего защиту и относительную уверенность в эффективности управления затратами, зона финансовой ответственности ЕРСМ-подрядчика достаточно размыта. Ситуация усложняется тем, что на момент, когда назначается ЕРСМ-подрядчик, заказчик имеет достаточно условное представление о будущей стоимости проекта, поскольку работы по проектированию еще далеки до завершения, а договоры на строительные работы с подрядными организациями еще не заключены. Поэтому столь важно обозначить в условиях договора с EPCM-подрядчиком материальные стимулы, удерживающие его в рамках согласованного с заказчиком бюджета.

Только в крайне редких случаях ЕРСМ-подрядчик заранее дает гарантию, что фактические затраты на реализацию проекта не выйдут за рамки установленного бюджета. Чаще ЕРСМ-подрядчик устанавливает целевые показатели суммарных затрат по видам работ, выполняемых специализированными подрядчиками. Если фактическая стоимость работ после их выполнения меньше, то ЕРСМ-подрядчик получает долю от сэкономленных средств. Иногда при превышении целевых показателей контракт предписывает ЕРСМ-подрядчику покрытие перерасхода, но в современной практике подобное редкость. Это не значит, что ЕРСМ-подрядчик избегает любой финансовой ответственности. Как правило, рамки таких обязательств и график отчетности по ним подробно описываются в контракте:

«Подрядчик ответственен за мониторинг и предоставление отчетов заказчику о предполагаемых итоговых расходах. Подрядчик обязуется составлять оценочный предбюджет, бюджет, план затрат, осуществлять контроль уровня издержек на протяжении всего периода работы по проекту. Подрядчик обязан осуществлять контроль над расходами на каждом этапе настоящего проекта, отмечая изменения ожидаемых итоговых расходов. Если подрядчику в ходе выполнения им услуг становится известно о ситуации, которая предвещает, что итоговые расходы могут превысить бюджет, то подрядчик должен немедленно сообщить об этом заказчику в письменной форме и в кратчайшие сроки разработать меры по минимизации расходов».

В действительности EPCM-подрядчики редко принимают столь детальное бюджетирование и контроль. Поэтому на практике подрядчик рассчитывает затраты на выполнение каждого раздела работ, сравнивает их с имевшейся ранее оценкой затрат и предоставляет отчет заказчику.

Важно понимать, что даже при жестком контроле ЕРСМ-подрядчика, он не будет нести материальную ответственность перед заказчиком только потому, что расходы на проект превысили бюджеты или сметы, составленные в самом начале проекта. В то же время, если EPCM-подрядчик позиционирует себя как профессионал, его деятельность будет оцениваться на рынке именно по показателям соблюдения бюджета проекта.

Чаще всего претензии по отношению к EPCM-подрядчику по поводу нарушения его базовых профессиональных обязательств заключаются в следующем:

Однако в первых трех перечисленных пунктах заказчику будет сложно доказать реальные убытки. Таким образом, хотя фактически превышение бюджета не может стать основанием для иска заказчика против EPCM-подрядчика, последний, имея полный контроль над проектом и составлением сметы на итоговые расходы, должен обосновать причины такого превышения. Обычно это приводит к тому, что EPCM-подрядчик обвиняет специализированных подрядчиков в том, что они не выполнили работы должным образом, что далее повлияло на других подрядчиков, привело к задержкам и к требованиям дополнительной оплаты, предъявляемым к заказчику или к EPCM-подрядчику. Именно здесь часто возникают разногласия между заказчиком и EPCM-подрядчиком. Составление рабочей документации, разделение работ на группы и управление различными специализированными подрядчиками находится в сфере ответственности EPCM-подрядчика. Когда возникают претензии специализированных подрядчиков к заказчику, такие претензии вполне могут возникать из-за просчетов, допущенных ЕРСМ-подрядчиком. Поэтому заказчику необходимо иметь своего компетентного администратора для контроля выполнения ЕРСМ-подрядчиком своих функций.

Управление графиком работ

EPCM-подрядчик отвечает за координацию работ специализированных подрядчиков и гарантирует соблюдение плана реализации проекта, разработка и согласование которого обычно входит в его обязанности. Как правило, подробный (хотя и предварительный) график реализации проекта включен в состав самого EPCM-контракта. Этот график определяет предполагаемую дату завершения проекта, продолжительность создания рабочей документации, расписание закупок, сроки завершения основных групп работ, испытаний и пусконаладки.

Конечно, в отличие от EPC модели, EPCM-подрядчик имеет все основания не принимать на себя полную ответственность за соблюдение графика реализации проекта, поскольку не может отвечать за выполнение работ специализированными подрядчиками. Таким образом, строгие обязательства EPCM-подрядчика по соблюдению сроков иногда ограничиваются только его обязательством выполнить все работы по проектированию в срок, указанный в контракте. Иногда оговаривается, что EPCM-подрядчик должен будет выплатить неустойку за невыполнение проектирования в указанный срок, но, так как работы по проектированию выполняется EPCM-подрядчиком, подобные условия обычно приемлемы для него.

Несмотря на сказанное выше, следует отметить, что нет никого, кто имел бы больше возможностей влиять на успешную и своевременную реализацию проекта, чем EPCM-подрядчик.

EPCM-подрядчик организует тендеры и совместно с заказчиком выбирает специализированных подрядчиков, консультирует заказчика относительно стратегии заключения контрактов и организации закупок. Поэтому хорошо подготовленный EPCM-контракт должен быть составлен так, чтобы риск несоблюдения сроков как можно в большей степени лежал на EPCM-подрядчике, но предусматривались возможности продления сроков в связи с ненадлежащим выполнением работ подрядчиками. На практике, при наличии многих подрядчиков, выполняющих взаимосвязанные работы, каждый из которых может быть в большей или меньшей степени виноват в задержке, представляется затруднительным предъявить претензию EPCM-подрядчику по поводу несоблюдения сроков.

Обычно специализированные подрядчики, чья работа была задержана по независящим от них обстоятельствам, мотивируют свои претензии заказчику следующими причинами:

Каждая такая ситуация может привести к потенциальным претензиям и искам специализированных подрядчиков к заказчику. Но точно так же и EPCM-подрядчик может предъявить претензии, заявив, что задержка была вызвана тем, что подрядчик не обеспечил наличие достаточного количества ресурсов со своей стороны или выполнил работу с дефектами. Как мы видим, без хорошей команды в штате заказчика, эффективно взаимодействующей с EPCM-подрядчиком и способной определить, кто прав при несоблюдении графика и превышении бюджета, EPCM-модель потенциально может поставить заказчика в затруднительное положение. Отсюда возникает необходимость в системе быстрого разрешения споров, возникающих в процессе реализации проекта.

Один из распространенных способов мотивировать EPCM-подрядчика к своевременному или досрочному завершению работ — выплата денежной премии за готовность объекта и/или завершение ключевых этапов к установленной дате или досрочно.

Страхование

Как и в прочих контрактах, ЕРСМ-контракт предусматривает обязательства и компенсации, которые должна будет выплатить одна сторона за убытки, понесенные другой стороной. Традиционно страхование является одним из способов покрыть риски, связанные с обязательствами или требованиями по возмещению убытков или ущерба, а также с предусмотренными по закону гарантиями для юридических или физических лиц (например, обязательствами заказчика перед своими сотрудниками). Однако следует отметить, что некоторые риски покрыть страховкой затруднительно.

ЕСРМ-контракт — это контракт на оказание профессиональных услуг. Заказчик может захотеть, чтобы обязательства ЕСРМ-подрядчика по разработке проектной документации надлежащего качества были зафиксированы в договоре страхования
профессиональной ответственности. Хотя страхование профессиональной ответственности считается нормой среди компаний Великобритании, подрядчики в других странах могут не практиковать или крайне неохотно соглашаться на такой вид страховки. Если ЕСРМ-подрядчик обычно не осуществляет подобный вид страхования, заказчик должен заранее оценить преимущества наличия страховки с учетом возможного увеличения стоимости контракта при оформлении страховки.

Что касается страхового покрытия, необходимо предусматривать, как работает полис: сумма покрытия устанавливается отдельно для каждой претензии или вводится общая сумма покрытия профессиональной ответственности. Во втором случае заказчик должен сознавать, что потенциальное страховое покрытие может быть исчерпано при возможной подаче встречного иска со стороны ЕСРМ-контрактора, на удовлетворение которого все страховые выплаты и будут израсходованы. Это особенно важно, если в ЕРСМ-контракте четко оговорено (как это часто бывает), что ответственность ЕРСМ-подрядчика ограничиваются объемом предусмотренной страховой суммы, указанной в контракте.

Другие виды страхования, обычно требуемые для ЕРСМ-контракта и используемые заказчиком или ЕРСМ-подрядчиком, могут включать страхование ответственности перед третьими лицами, заработных плат работников, жизни и здоровья, автогражданской ответственности. Страхование рисков, связанных с ненадлежащим ходом строительных работ (construction all risks, так называемое CAR-страхование), и страхование перевозок, очень редко вносятся в ЕРСМ-контракт, поскольку подрядчик не занимается непосредственно строительными работами и маловероятно, что EPCM-подрядчик будет доставлять какие-либо грузы или материалы.

Наконец, от ЕРСМ-подрядчика, в рамках предоставляемых им услуг, часто требуется порекомендовать заказчику, какой вид страхования тому выбрать с учетом интересов всех участников реализации проекта. В крупных проектах заказчику рекомендуется использовать типы страхования, покрывающие все страховые случаи одновременно, в которых участники проекта могут выступать как со-страхователи. Это позволит заказчику контролировать различные страховые программы, а также минимизировать побочные расходы и эффективно урегулировать перекрытие страховых программ участников (которые при отсутствии должного урегулирования заказчик в конечном итоге будет вынужден оплачивать).

Оговорка о доле ответственности

Если считать последние тенденции в Великобритании ориентиром, то так называемые «оговорки о доле ответственности», вероятно, будут встречаться в EPCM-контрактах чаще, чем сейчас. В настоящий момент «оговорки о доле ответственности» скорее исключение, чем норма и в EPCM-контрактах, и в EPC-контрактах. Однако стоит отметить, что в разработанном FIDIC типовом Соглашении между заказчиком и подрядчиком на предоставление услуг (также известном под названием «Белая книга») содержатся «оговорки о доле ответственности».

Пункт о доле ответственности нацелен на ограничение размера компенсаций за причиненный ущерб или убытки объемом финансового участия данной стороны в проекте. Это «честный и пропорциональный» вид платежа, предусматривающий долевое погашение убытков всеми «виноватыми» сторонами. Этот пункт появился в виду того, что в юридические споры в строительстве вовлечены несколько участников, в отношении которых выдвигаются претензии и обвинения в несоблюдении обязательств, обычно из-за сочетания предполагаемых дефектов в исполнении с предполагаемыми дефектами в проектировании. Это особенно часто встречается в EPCM-модели, где многие подрядчики имеют прямые контракты с заказчиком. В Англии и в Уэльсе по закону о солидарной ответственности сразу после доказательства о нарушении своих обязательств одной из сторон может следовать признание ответственности за все понесенные убытки и ущерб этой стороны. Это значит, что истец может подать иск только против одного из нарушителей. В случае если у EPCM-подрядчика денег больше всего, что вполне может быть (в связи с наличием страховки профессиональной ответственности), только против EPCM-подрядчика и будет подан иск, а не против кого-либо из остальных нарушителей.

Для того чтобы обойти эту проблему, были разработаны «оговорки о доле ответственности» как юридический механизм, позволяющий более справедливым образом разделить ответственность. Результатом оговорок о доле ответственности будет признание ответственности каждой стороны за выплату только своей доли компенсаций за причиненные убытки или ущерб вне зависимости от того, удается ли получить компенсации от других сторон. С точки зрения распределения рисков добавление таких оговорок в контракт переносит на заказчика риск неплатежеспособности кого-либо из подрядчиков или других консультантов, участвующих в проекте.

Разрешение споров

С точки зрения заказчика, предусмотренная процедура разрешения споров — важный и часто недооцениваемый фактор для правильного построения структуры ЕРСМ-контракта. Пункт об этой процедуре должен предусматривать юридические средства, которыми заказчик будет располагать в случае, если при реализации проекта что-то пошло не так. Если подобная ситуация возникает в рамках стандартного ЕРС-контракта, заказчик обладает очевидным преимуществом, поскольку вся ответственность ложится на подрядчика и заказчику не приходится думать о раздельных или параллельных разбирательствах и трудностях с объединением самостоятельных исков. Таким образом, в соответствии с ЕРС-контрактом споры, связанные с нарушениями качества или графика хода работ, будут касаться только заказчика и подрядчика и могут быть разрешены в рамках одной юрисдикции.

Существенным недостатком ЕРСМ-контракта является тот факт, что, если в реализации проекта возникнут проблемы, заказчик может столкнуться с разбирательствами сразу на нескольких фронтах. Он может вступить в юридические споры с одним или несколькими основными подрядчиками, которые могут предъявлять претензии об отсрочках выполнения контракта, возмещении ущерба или расходов. Для успешной защиты заказчику понадобится помощь ЕРСМ-подрядчика, также, возможно, потребуется привлечь ответственных за обстоятельства, приведшие к возникновению претензий. Если проблема заключается в задержках по времени или в нарушении хода работ, заказчик будет предъявлять претензии ЕРСМ-подрядчику. Если проблема в ненадлежащем результате выполнения работ со стороны специализированного подрядчика, тогда заказчику необходимо будет предъявить претензии именно этой стороне.

Кроме того, могут возникнуть трудности в связи с несоответствием юридической базы договоров, поскольку специализированный подрядчик может предъявлять претензии заказчику, руководствуясь, например, действующим законодательством Германии. Однако заказчик может предъявлять свои претензии ответственному за ненадлежащее выполнение работ специализированному подрядчику или EPCM-подрядчику в соответствии с законами шариата. Хотя этот пример может показаться крайностью, тем не менее он взят из реальной практики и такая ситуация действительно произошла при выполнении реального проекта.

Обязанностью ЕРСМ-подрядчика является соблюдение интересов заказчика в подобной ситуации. Поскольку ЕРСМ-подрядчик отвечает за заключение основных договоров подряда со специализированными подрядчиками и консультирование заказчика касательно таких договоров, то описанные выше ситуации должны предусматривать и ЕРСМ-подрядчик, и заказчик. Следовательно, для ЕРСМ-подрядчика существуют все основания содействовать заказчику в объединении всех будущих крупных ответственных участников в рамки одной юрисдикции, чтобы избежать ситуации, когда разные иски будут рассматриваться в разных странах с сопутствующими затратами и юридическими рисками. Составление эффективных и детальных договоров сопряжено с серьезными трудностями и зачастую требует содействия юристов, нанятых ЕРСМ-подрядчиком (или из собственного юридического отдела ЕРСМ-подрядчика) и оплачиваемых заказчиком.

Заключение

Как видно из приведенного выше анализа, есть весомые причины считать, что между EPCи EPCM-контрактами — пропасть различий.

Преимущество EPC-контракта, с точки зрения заказчика, в том, что EPC-подрядчик берет на себя полную ответственность за следующие виды работ:

EPC-контракт исключает потенциальную возможность возникновения и рассмотрения споров сразу с несколькими сторонами. Однако в сравнении с EPCM-контрактом основной недостаток EPC-контракта для заказчика состоит в том, что создание рабочей документации полностью отдается на усмотрение EPC-подрядчика. Соответственно, в EPC-контракте заказчику требуется проявить чрезвычайную внимательность и осторожность при указании требуемых характеристик объекта и предоставляемых результатов проектирования (включая потребляемые мощности, коммуникации и выбросы, которые будет генерировать создаваемое предприятие). Это позволит заказчику получить проект, соответствующий требующимся стандартам. Для этого обычно необходимо больше, чем просто указать рабочие характеристики создаваемого предприятия в отношении производимой продукции и производительности, — также требуется включить в задание указания, касающиеся проектного срока службы, вопросов внедрения новых технологий и технического обслуживания.

С точки зрения EPC-подрядчика, частыми источниками проблем в EPC-контрактах является состыковка базовой проектной документации и/или FEED-документации с исполнением работ по EPC-контракту в случаях, когда FEED-документация разрабатывалась не самим EPC-подрядчиком. Обычно от EPC-подрядчика требуется убедиться, что базовая проектная документация и/или FEED-документация являются достаточно подробными и точными, или же будет считаться, что EPC-подрядчик согласился, что документация составлена удовлетворительно, даже когда времени, отводимого для подачи заявки на тендер, было физически недостаточно для того, чтобы убедиться в этом. Принятая на данный момент практика во многих отраслях часто требует, чтобы EPC-подрядчик взял на себя данный риск. Так обстоят дела даже в некоторых типовых формах EPC-контрактов.

С точки зрения заказчика, определение ответственных за последствия ошибок, допущенных в базовой проектной и/или FEED–документации, является достаточно трудоемким и затратным процессом, так что проще возложить всю ответственность на EPC-подрядчика. Подрядчик, который принимает ответственность за возможные осложнения без тщательной оценки базовой проектной и FEED-документации, серьезно рискует, поскольку вряд ли сможет предъявить претензии к разработчику, допустившему ошибки в документации. Это может привести к серьезным убыткам.

В случае если EPC-подрядчики отказываются принимать на себя ответственность за базовую проектную документацию и/или FEED-документацию, решением для заказчика будет использование альтернативных стратегий реализации проекта, включая EPCM, что позволит обеспечить единую и непрерывную ответственность за проектирование. Но эти вопросы надо продумать в то время, когда только определяется стратегия реализации проекта, оценив, какова будет готовность подрядчиков идти на риск при актуальных рыночных условиях. Так как модель EPCM разделяет ответственность за проектирование и ответственность за строительные работы, заказчик должен будет уделять значительно больше внимания контролю над своим проектом.

Таким образом, заказчику можно посоветовать иметь достаточные кадровые ресурсы в своем штате или на аутсорсинге для того, чтобы отслеживать и проверять работу EPCM-подрядчика во время этапа создания FEED- и рабочей документации. Это позволит убедиться в том, что рабочие характеристики, плановая мощность, аспекты технического обслуживания и полной стоимости эксплуатации соответствуют ожиданиям заказчика. С помощью корректно составленных контрактов со специализированными подрядчиками, выполняющими строительно-монтажные работы, заказчик может перенести как можно большую часть рисков, касающихся затрат, сроков и качества выполнения строительных работ, на специализированных подрядчиков.

Выбор правильной структуры оплат в сочетании с описанными выше рекомендациями снизит риски заказчика.

Низкая стоимость EPC-контракта с указанием фиксированной цены не всегда на деле оказывается столь выгодной, как кажется. Особенно когда выигравший тендер подрядчик максимально снизил заявленную цену, убрав из заявки все, что можно, чтобы выиграть тендер, надеясь затем предъявлять претензии по ходу исполнения для того, чтобы все-таки получить прибыль.

Редакция благодарит специалистов Национальной инжиниринговой корпорации
за консультации, предоставленные при подготовке статьи.

Источник