Если сделка крупная для ооо то что необходимо
Крупные сделки в АО и ООО: коротко о главном
В этом материале — подборка ответов на основные вопросы о крупных сделках для ООО и АО.
Что такое крупная сделка?
Для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков: количественного и качественного (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — постановление Пленума ВС РФ № 27), п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).
Крупной считается сделка, которая одновременно соответствует двум критериям.
Как понять, что сделка заключена в процессе обычной хозяйственной деятельности?
Под сделками, которые не выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются договоры, если они:
К сделкам, которые выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности, относятся, например, продажа и передача в аренду основного производственного актива компании, а также договоры, которые повлекут для компании существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Поможет ли дробление сделки на несколько договоров избежать соблюдения правил о крупности?
Нет, не поможет. Даже если одну сделку разделить на несколько договоров, все они в совокупности могут попасть под определение крупной сделки. Чтобы это выяснить, нужно проверить их по двум критериям: взаимосвязанности и стоимости.
Первый критерий — взаимосвязанность. О нем прямо упоминают п. 1 ст. 46 Закона об ООО и п. 1 ст. 78 Закона об АО.
Второй критерий — стоимость. Нужно сопоставить балансовую стоимость или цену имущества, которую компания отчуждает или передает во временное владение или пользование, по всем сделкам с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату. Когда речь идет о серии сделок, отчетная дата определяется по дате бухгалтерского баланса, которая предшествовала заключению первой из сделок (п. 14 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Как определить, что сумма сделки превышает 25% балансовой стоимости активов?
Сначала нужно правильно определить стоимость имущества. Правила определения стоимости при отчуждении, приобретении имущества и при передаче его во временное владение или пользование различны.
В акционерных обществах, если предметом крупной сделки являются права на объекты интеллектуальной собственности, их стоимость должен определить совет директоров (наблюдательный совет) компании (абз. 1 п. 2 ст. 78 Закона об АО). В Законе об ООО такого требования нет.
Как определить сумму сделки, если договор предусматривает периодические платежи, например арендные?
Договоры, предусматривающие обязанность производить периодические платежи, считаются крупными сделками по стоимостному критерию, если компания должна заплатить за период действия договора сумму, которая превышает 25% балансовой стоимости активов компании. Если договор заключен на неопределенный срок, нужно посчитать сумму за один год, а в случае если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора, учитывается наибольшая сумма платежей за один год. К таким договорам могут относиться, например: аренда, оказание услуг, хранение, агентирование, доверительнее управление, страхование, коммерческая концессия, лицензионный договор (п. 13 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Что нужно для легитимности крупной сделки?
Крупные сделки заключаются с согласия общего собрания участников или акционеров, а в некоторых случаях — в соответствии с решением совета директоров (п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 79 Закона об АО).
Решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов, принимает совет директоров (наблюдательный совет) компании, если он сформирован. Решение должно быть единогласным, причем голоса выбывших членов совета не учитываются. Если стоимость имущества более 50% балансовой стоимости активов, согласие может дать только общее собрание участников или акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО, п. 15, 16 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Каковы последствия заключения крупной сделки без получения согласия участников (акционеров)?
Если крупная сделка заключена с нарушением требований, она является оспоримой. Компания, член совета директоров, участники или акционеры, которые обладают не менее 1% общего числа голосов, могут подать иск о признании сделки недействительной в соответствии со ст. 173.1 ГК РФ (п. 4 ст. 46 Закона об ООО, п. 6 ст. 79 Закона об АО).
Суд откажет в требованиях, если есть хотя бы одно из обстоятельств:
Может ли дополнительное соглашение быть крупной сделкой?
Да, дополнительное соглашение нужно проверять по тем же критериям, что и договоры. Суд может признать его крупной сделкой (см., например, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 23.11.2016 по делу № А06-10516/2015).
Нужно ли согласовывать по правилам крупных сделок мировые соглашения, которые утверждает суд?
Да, мировое соглашение тоже нужно согласовывать, если оно отвечает всем критериям крупной сделки (подп. 3 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», п. 6 постановления Пленума ВС РФ № 27). Аналогичное правило действует в отношении признания иска или отказа от иска по судебному делу (п. 6 постановления Пленума ВС РФ № 27).
Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?
Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).
Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).
Какая сделка является крупной для ООО?
Крупная сделка — нетипичная для этого бизнеса сделка на сумму больше 25% балансовой стоимости компании.
Евгений Бельский
Читатель спрашивает: «Я директор ООО, у нас сеть цветочных магазинов. Сейчас планирую продать несколько павильонов, примерная сумма сделки — 10 млн рублей. Будет ли считаться продажа помещений крупной сделкой и как правильно ее провести?»
Скорее всего, такую сделку можно считать крупной
Если вы директор и единственный участник ООО, то можете проводить любые сделки, все, что написано ниже, для вас неактуально.
Сделка с недвижимостью нетипична для цветочного бизнеса, поэтому ее могут посчитать крупной, если стоимость продаваемых павильонов равна или превышает 25% балансовой стоимости активов вашей компании.
Это значит, если активы вашей фирмы — 40 млн рублей или ниже, сделка признается крупной. Разберем дальше подробнее.
Что такое крупная сделка
Крупная сделка — не обязательно сделка на большую сумму. Например, крупной могут посчитать сделку и на 100 тысяч, а могут не признать крупной сделку на 100 млн рублей.
Сделка считается крупной, если выполняется сразу два условия:
Остановимся на каждом условии подробнее.
Доля сделки. Чтобы узнать долю сделки в активах компании, нужно разделить сумму сделки на балансовую стоимость активов за предыдущий год.
Сумма сделки — сумма, прописанная в договоре. За сумму сделки могут принять также сразу несколько взаимосвязанных сделок, если они:
Например, к взаимосвязанным сделкам относится продажа нескольких помещений одному лицу в течение квартала.
Балансовая стоимость активов — это стоимость всех активов компании. Она указана в строке 1600 бухгалтерского баланса за предыдущий год.
Допустим, в 2021 году вы хотите продать три помещения на общую сумму 10 млн рублей. Пусть балансовая стоимость активов компании на 31 декабря 2020 года — 25 млн рублей.
Доля сделки в активах: 10 000 000 / 25 000 000 = 40%.
Это выше, чем 25%. Значит, первое условие выполняется и нужно проверять второе.
Обычная деятельность компании — это деятельность, от которой компания постоянно получает доход. Для цветочного магазина это продажа цветов, для агентства недвижимости — аренда и продажа зданий и помещений.
Сделка по продаже помещений цветочного магазина выходит за рамки обычной деятельности компании. Получается, одновременно соблюдается два условия, а значит, такую сделку можно считать крупной.
Как ООО оформить крупную сделку
Если у ООО два участника и больше, для оформления крупной сделки нужно провести собрание участников. ООО с единственным участником, который сам руководит компанией, может проводить крупные сделки без каких-либо ограничений. Правда, если компания обанкротится в результате такой сделки, долги фирмы могут лечь на участника.
Собрание участников ООО проводят, чтобы получить от них одобрение сделки. На собрании участники должны проголосовать. Решение нужно отразить в протоколе собрания.
В протоколе должна содержаться такая информация:
Одобрением крупной сделки будет считаться, если голосов «за» больше, чем голосов «против» — минимум на один голос. Если в уставе компании прописаны иные условия одобрения, то нужно руководствоваться ими.
Без протокола собрания сделку могут признать недействительной через суд, причем сделать это может любой участник ООО, чья доля в компании 1% или выше. Если суд признает сделку недействительной, контрагенты должны будут вернуть все в исходное состояние. При этом участники ООО, проголосовавшие за проведение крупной сделки, будут отвечать за убытки компании собственным имуществом.
Вернемся к продаже помещений. Если суд признает эту сделку недействительной, помещения перейдут от покупателя обратно компании, а она будет обязана вернуть деньги покупателю. Возможно, фирме придется понести дополнительные расходы: если новый владелец уже вложился в ремонт помещения, затраты нужно компенсировать.
Крупная сделка для ООО
Налоговая может признать сделку крупной, даже если она на 5000 рублей. Всё зависит от типичности сделки и балансовой стоимости активов компании, а не от суммы контракта. Если не понять, что сделка крупная и оформить неправильно, налоговая или один из участников общества вправе отменить ее через суд.
Какая сделка ООО будет крупной
В законе есть два признака крупной сделки:
Крупной сделка считается, если совпали оба признака. Теперь давайте подробнее на примере:
Строительная компания продает жилой дом. Дом стоит больше 25% активов компании. Но строить и продавать дома — обычное дело для строительных компаний, поэтому сделка не крупная.
Пример из другой сферы. В сеть парикмахерских перестали ходить клиенты, но у сети есть в собственности 12 помещений. Сеть решает сдавать в аренду половину из них, по деньгам выходит больше 25% от активов. И сдача помещений в аренду — нетипичная сделка, парикмахерские таким обычно не занимаются. Совпали оба признака — значит, сделка крупная.
Бывает, что сама по себе сделка на небольшую сумму, но таких сделок много, они похожи и в итоге дают больше 25% от активов. Это называется серией сделок, которую налоговая тоже может посчитать крупной.
Сеть парикмахерских продает шесть помещений разным людям, цена каждого — 5% от активов сети. Эти сделки подходят под критерий нетипичности и в сумме дают 30%. Серия таких сделок будет считаться крупной.
Теперь разберемся с балансовой стоимостью активов.
Как посчитать крупную сделку
Чтобы понять, какая сделка будет крупной, нужно разобраться с балансом ООО. Баланс — это активы и пассивы компании. Активы — это собственность компании, которая может приносить доход. Например:
А пассивы — это то, из чего состоят активы, например уставной и добавочный капитал, кредиты.
Каждый год бухгалтер считает, сколько у компании активов, а сколько пассивов. Этот подсчет называется «бухгалтерским балансом». Его компания сдает в налоговую и Росстат.
Вот так выглядит бухгалтерский баланс по итогам года:
Крупная сделка или нет, можно понять по сумме из строчки «всего активов».
Посчитаем, какая сделка будет считаться крупной для компании из примера. Для удобства округлим 12 597 519 рублей до 12 миллионов:
12 000 000 рублей — активы компании;
25% от активов — сумма, с которой сделка будет крупной;
х — крупная сделка в рублях.
Считаем. Чтобы быстро получить 25% от любой суммы, разделим на четыре:
х = 12 000 000 / 4 = 3 000 000 рублей — для компании из примера сделки от этой суммы считаются крупными.
Отчет по балансу компании сдают по-разному. Стандартно — до 31 марта следующего года, но за 2018 год его надо сдать до 1 апреля 2019 года, потому что 31 марта — выходной. Если сделка проходит в феврале 2019 года, когда отчет за прошлый год еще не сдавали, берут сумму активов из отчета за 2017 год.
Есть компании, которые сдают отчеты не раз в год, а чаще. Это называется промежуточной отчетностью. Например, раз в квартал сдают отчеты строительные компании и те, у кого есть кредиты. Они считают сделки по сумме активов из последнего отчета.
Подготовить решение об одобрении сделки
Одобрение сделки — это согласие участников общества на ее проведение. Без согласия налоговая и любой из участников общества могут ее отменить.
Сделку одобряют на собрании участников общества. Во время собрания секретарь ведет протокол и пишет: кто проголосовал против, а кто — за. Голосов за должно быть больше хотя бы на один.
В уставе компании могут быть прописаны другие условия. Например: для одобрения крупной сделки нужно согласие только генерального директора, управляющей компании или другого ООО. Условие прописывают в уставе в момент создания общества.
Единственному учредителю ООО не нужно проводить собрание с самим собой, достаточно подписать решение.
Протоколы и решения хранятся, пока существует компания. После ликвидации протоколы можно выкинуть или сдать в архив, если хочется.
С крупными сделками есть свои риски: их может отменить налоговая, а участники рискуют лишиться своих квартир.
Чем рискует компания
Главный риск с крупными сделками — отмена сделки. Отменить может налоговая или участники общества, если сделка прошла без одобрения.
Компания «Буржуа» продала здание компании «Элита». По всем признакам сделка была крупной, но одобрение участников общества компания-продавец не получала. Через полгода налоговая отменила сделку. Здание вернулось к «Буржуа», а «Элита» получила назад свои деньги.
Но за эти полгода «Элита» вложила миллион рублей в ремонт и в рекламу. Этот миллион «Элита» будет требовать у «Буржуа» в суде.
Покупатель может подстраховаться: запросить у компании-продавца бухгалтерский баланс, чтобы посчитать, крупная ли сделка. И, если да, проследить, чтобы ее одобрили по правилам: попросить копию протокола или решения.
Чем рискуют участники общества
В законе есть понятие — субсидиарная ответственность. Это когда участники общества отвечают по долгам личным имуществом, если крупная сделка привела компанию к банкротству.
Обычный сценарий: у компании есть уставный капитал, минимум 10 000 рублей. Этим капиталом она отвечает по долгам. Деньги, квартиры и айфоны участников ООО за долги не отбирают.
Плохой сценарий: если арбитражный управляющий признает, что в банкротстве виновата крупная сделка, отвечать имуществом будут все, кто эту сделку одобрил.
Риски есть, даже если у компании один учредитель, и ему не нужно получать одобрение. Он тоже отвечает по долгам своим имуществом.
Ответственность директора перед компанией
Сделка не считается крупной, пока не доказано обратное. Доказывает истец — тот, кто обращается в суд, чтобы отменить сделку. У истца есть на это год.
Год считают с того дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении требований по одобрению сделки. Должен был узнать — формулировка из закона, на практике с определением этого момента всё неоднозначно. Например, для участника общества отсчет начинается в день вручения ему повестки на собрание по обсуждению крупной сделки.
Счет для ИП и ООО в Модульбанке
Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ
Статья 46. Крупные сделки
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ статья 46 настоящего Федерального закона изложена в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.
Статья 46. Крупные сделки
ГАРАНТ:
Об оспаривании крупных сделок см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27
См. Энциклопедии, позиции высших судов и другие комментарии к статье 46 настоящего Федерального закона
1. Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.
В случае совершения обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам, в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
3. Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В решении о согласии на совершение крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки.
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки может также содержать указание:
на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Крупная сделка может быть заключена под отлагательным условием получения надлежащего согласия на ее совершение в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
4. Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со статьей 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
5. Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения такой сделки;
при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по такой сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.
6. В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с настоящим Федеральным законом вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с требованиями настоящей статьи, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников.
7. Положения настоящей статьи не применяются:
к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;
к сделкам по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, заключаемым на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества;
к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, и было получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей статьей.
8. Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.
ГАРАНТ:
См. Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, направленный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62